El Fideicomiso mercantil en Derecho Comparado. Derecho continental vs Common Law Foro sobre Fiducia y los Mercados de Valores Iberoamericanos Instituto Iberoamericano de Mercados de Valores Guayaquil, Ecuador 28 al 29 de Abril de 2010 Carlos Barsallo Abogado Director Riesgo, Ética e Independencia Deloitte, Inc. Panamá
Plan • • • • • •
Introducción I. Definiciones II. Orígenes III. Principales diferencias IV. Usos más comunes Conclusiones
28/04/2010
Carlos Barsallo
2
What´s a fideicomiso?
28/04/2010
Carlos Barsallo
3
I. Definiciones Trust Consiste en la creación intencional de una relación fiduciaria, en donde el título legal de la propiedad la tiene el trustee, pero en beneficio de un tercero. El trust le impone deberes fiduciarios al trustee, que serán ejercidos en provecho del beneficiario.
28/04/2010
Carlos Barsallo
4
I. Definiciones Fideicomiso • Contrato por medio del cual una persona, que se denomina fideicomitente o constituyente, transfiere un bien o derecho a un tercero, denominado fiduciario. Este se convierte en titular legal del bien o derecho, pero con el encargo o comisión de traspasarlo o distribuirlo entre uno o más beneficiarios, también denominados fideicomisarios, en el momento que se haya indicado en el fideicomiso.
28/04/2010
Carlos Barsallo
5
II. Orígenes TRUST • Common law
28/04/2010
FIDEICOMISO • Derecho romano
Carlos Barsallo
6
III. Diferencias a. Concepto de Doble propiedad TRUST • Característico • Legal estate o legal ownership • Beneficial ownership o equitable estate
28/04/2010
FIDEICOMISO • Ajeno • Dominio perfecto • Dominio imperfecto
Carlos Barsallo
7
III. Diferencias b. Transmisión de bienes mortis causa TRUST • Libre elección del beneficiario en los trusts mortis causa
28/04/2010
FIDEICOMISO • En algunos casos se prohíbe que a través de un fideicomiso se viole el derecho sucesorio.
Carlos Barsallo
8
III. Diferencias c. Otras TRUST • Trustee act, pero no indispensable
FIDEICOMISO • Leyes especiales • Rendición de cuentas por ley
• Rendición de cuentas a solicitud del beneficiario • Trustee requerido a transferir propiedad dada en trust 28/04/2010
• Fiduciario requerido a regresar propiedad dada en fideicomiso
Carlos Barsallo
9
III. Diferencias c. Otras TRUST • Puede surgir por medio de la conducta
FIDEICOMISO • Formalidades para su constitución
• Separación de patrimonio y Medidas anti fraude
• Medidas de acreedores en casos concretos, por ejemplo testamentos
• Jueces experimentados y jurisprudencia establecida. • Restricciones de utilización y formación Condenas a trustees por incumplimientos de deberes 28/04/2010 Carlos Barsallo 10
III. Diferencias Naturaleza jurídica derecho del beneficiario TRUST • Derecho personal
28/04/2010
FIDEICOMISO • Derecho personal. Puede, en casos puntuales, y sujeto a inscripción registral o autenticación ante notario, alcanzar a terceros y asemejarse a efectos de derecho real.
Carlos Barsallo
11
IV. Usos del trust y del fideicomiso • • • •
family trust, charitable trust, pension trust y business trust
28/04/2010
Carlos Barsallo
12
IV. Usos del trust y del fideicomiso • • • •
De garantía. De protección. De Voto. Inmobiliario.
28/04/2010
Carlos Barsallo
13
IV. Usos del trust y del fideicomiso • • • •
De administración o asistencia. Testamentario. Educativo. administración de inmuebles en zona restringida
28/04/2010
Carlos Barsallo
14
IV. Usos del trust y del fideicomiso • De inversión. • Financiero. (securitización o titulización).
28/04/2010
Carlos Barsallo
15
Aporte de experiencias personales como ex regulador y abogado privado • Necesidad de tratamiento diferenciado según las necesidades: – Confidencialidad – Derechos y deberes de las partes – Requisitos mínimos del fiduciario – Conflictos de interés – Adecuada supervisión
28/04/2010
Carlos Barsallo
16
Conclusiones
28/04/2010
Carlos Barsallo
17
Muchas gracias
[email protected] [email protected] 28/04/2010
Carlos Barsallo
18
