Michael Steinhauer

Die Neutralitatspflicht des Vorstands einer AG nach § 33 WpUG

Verlag Dr. Kovac Hamburg 2005

Inhaltsverzeichnis Abkiirzungsverzeichnis

VII

Einleitung

1

Geschichtliche Entwicklung

3

1. Kapitel:

9

I. n. IE.

Nachtragliche MaBnahmen Preventive MaBnahmen Vorgehensweise

2. Kapitel: I.

n.

Froblemorientierte Bestandsaufnahme

9 11 12

Okonomische Betrachtungsweise einer feind- 15 lichen Ubernahme

Beweggriinde fur erne Ubemahme 1) Fehlbewertung der Aktien durch den Kapitalmarkt a) Efficient Capital Market Hypothesis aa) Schwache Variante bb) Mittelstarke Variante cc) Starke Variante dd) Beurteilung b) Kritik an der efficient capital market hypothesis c) Beurteilung 2) Synergieeffekt 3) Free cash-flow 4) Ineffizientes Management 5) Zerschlagung des Unternehmens 6) Wettbewerbsmotivierte Ubernahme 7 ) Weitere Motivationen Mogliche Folgen einer Ubemahme 1) Managementkontrolle durch den Markt fur Unternehmenskontrolle 2) Synergieeffekte

15 15 17 17 17 17 18 19 21 21 22 23 25 26 26 27 28 32

3) 4) 5) 6)

Empire building Hybris Hypothese Der Aktionar als Verlierer Folgen einer Ubernahme mit anschlieBender VerauBerung der Unternehmensteile 7) Wertverschiebungstheorie 8) Starkere Marktposition 9) Insolvenzgefahr 10) Aktienkurs 11) Monopolbildung 12) Gewinn der Aktionare HI. Schlussbetrachtung 1) Okonomische Betrachtungsweise von AbwehrmaBnahmen 2) Weitere Studien 3. Kapitel: I. II.

I. II. IE.

40 42 42 43 44 45 47 49 50

Verfahrensablauf einer feindlichen Ubernahme 53

Angebotsunterlage Lauf des Angebots

4. Kapitel:

34 35 37 38

Abstrakte Behandlung von § 33 WpUG

54 57 61

Regelungsgegenstand und-ziel des Gesetzes 61 BegriffderNeutralitatspflicht 63 Rechtliche Einordnung von § 33 Abs. 1, Satz 1 WptFG 65 1) Kompetenznorm 66 2) Organpflicht 68 3) Beurteilung 68 IV. Erfasste Angebote 71 V. Zeitlicher Anwendungsbereich 73 VI. Inhalt des Verbots 78 VII. Ausnahmetatbestande 78 1) § 33 Abs. 1, Satz 2 Alt. 1 WpUG 78 a) Anwendung der ARAG-Grundsatze 80 b) Anforderungen an die Unternehmens82 strategic c) Beurteilung 83

2)

§ 33 Abs. 1, Satz 2 Alt. 2 WpUG a) Inducement fees und break fees b) Due Diligence c) Beurteilung 3) § 33 Abs. 1, Satz 2 Alt. 3 WpUG a) Sachlicher Anwendungsbereich b) Formelle Fragen der Zustimmung c) MaBstab fur Vorstandshandeln d) MaBstab fur Aufsichtsratshandeln e) Interessenkonflikt bei Aufsichtsratmitgliedern f) Beurteilung 4) § 33 Abs. 2 WpUG a) Vorratsermachtigungen aa) Formelle Voraussetzungen bb) mhaltliche Anforderungen cc) Zustimmung des Aufsichtsrats b) Weitere Hauptversammlungsbeschlusse Vin. Zeitlicher Anwendungsbereich fur Ausnahmen 5.Kapitel: I.

Ad-hoc AbwehrmaBnahmen

Kronjuwelen-Taktik (Crown Jewel Options) 1) Eignung 2) Rechtliche Wiirdigung 3) Beurteilung II. Verbrannte Erde (Scorched Earth oder corporate suicide) in. Riickkaufvoneigenen Aktien 1) Eignung 2) Rechtliche Wiirdigung a) Aktienrechtliche Voraussetzungen b) Anwendbarkeit des WpUG auf Aktienruckkaufe aa) Analoge Anwendung bb) Ergebnis 3) Beurteilung IV. Kapitalerhohung in

85 86 89 94 96 96 99 100 102 104 106 107 107 107 108 110 110 111 113 114 115 116 117 119 120 121 122 123 124 125 130 131 131

1) 2)

Eignung Rechtliche Wiirdigung a) Kapitalerhohung gegen Einlagen b) Genehmigtes Kapital ohne Bezugsrechtsausschluss c) Genehmigtes Kapital mit Bezugsrechtsausschluss d) Wandelschuldverschreibungen und Optionsanleihen e) Aktienoptionen 3) Beurteilung V. Abfindungszusagen (Golden Parachutes) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung VI. Defensiver Zusammenschluss 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung VII. Information der Aktionare, Werbekampagnen und Road Shows 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung Vni. Wechselseitige Beteiligung 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung IX. WeiBer Gutsherr (White Squire) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung X. Gegenangebot (Pac man) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung XI. Austausch und Wiederwahl des Managements und der Aufsichtsrate IV

132 136 137 137 138 139 141 142 143 143 145 147 147 148 151 152 152 153 153 155 155 156 157 159 160 160 161 162 163 163 164 166 166

1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung XH. Einziehung von Aktien 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung 6. Kapitel:

Preventive Abwehrmalinahmen

I.

Stillhalteabkommen mit dem Ubernehmer 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung n. Erschwerung der Neubesetzung von Aufsichtsrat und Vorstand (Shark Repelents) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung HI. Ausgabe vinkulierter Namensaktien 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung IV. Hochststimmrechte, goldene Aktien und VW-Gesetz 1) Eignung a) Hochststimmrechte b) ,,Golden Shares" c) VW-Gesetz 2) Rechtliche Wurdigung a) Hochststimmrechte b) ,,Golden Shares" c) VW-Gesetz 3) Beurteilung V. Ausgabe von Vorzugsaktien 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung VI. Griindung einer ,,Sicherungs-GmbH"

v

167 167 169 169 169 170 171 173 173 174 176 177 178 178 179 180 181 181 182 184 185 185 185 187 187 188 188 189 189 192 193 193 194 194 195

1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung VII. Ausgliederung/ Borsengang von Tochtergesellschaft (equity carve out) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung a) Erforderlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses b) Vorstandspflicht bei der Bestimmung des Ausgabepreises c) Vorerwerbsrecht/Bezugsrecht der Aktionare 3) Beurteilung Vffl. Giftpillen (Poison Pill) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung IX. Rekapitalisierung 7. Kapitel: I.

n.

m.

Zusammenfassung und Vorschlag zur Regelungsanderung der ,,NeutraIitatspflicht"

Stnktes Vereitelungsverbot Mittelstarkes Vereitelungsverbot 1) Vorratsbeschliisse 2) Preventive AbwehrmaBnahmen 3) Schutz der Stakeholder 4) Uberfremdung 5) Niederlassungsfreiheit Ausblick

Literaturverzeichnis

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VI