Handbuch GmbH & Co. KG
Gesellschaftsrecht – Steuerrecht
Bearbeitet von RA, WP, StB Dr. Thomas Mueller- Thuns, RA, StB Dipl.-Finw. Dr. Ralf Dremel, RAin, FAinSt, StBin Dr. Petra Eckl, StB Dipl.-Kfm. Nikos Fatouros, RA, StB Dipl.-Finw. Dr. Marcus Geuenich, RA, FASt, StB Prof. Dr. Frank Hannes, RiFG Dr. Stefanie Helde, RA, StB, Notar Matthias Hoppe, StB Dipl.-Kfm. Oliver Klotz, Dr. Florian Kutt, RA Lic. en droit Dr. Thomas Leibohm, RA, FASt Dr. Olaf Lüke, RA, StB Dr. Christian Pitzal, RA Maîtrise en droit Dr. Jens Wenzel
21., neu bearbeitete Auflage 2016. Buch. 1401 S. Hardcover ISBN 978 3 504 32520 6 Format (B x L): 16,7 x 24,4 cm Gewicht: 1894 g
Recht > Handelsrecht, Wirtschaftsrecht > Gesellschaftsrecht > GmbH-Recht Zu Leseprobe schnell und portofrei erhältlich bei
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Leseprobe zu
Hesselmann/Tillmann/Mueller‐Thuns
Handbuch GmbH & Co. KG Gesellschaftsrecht – Steuerrecht 21. neu bearbeitete Auflage, 2016, 1401 Seiten, gebunden, Handbuch, 16 x 24cm ISBN 978‐3‐504‐32520‐6 149,00 €
Inhaltsverzeichnis
Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VII
Inhaltsübersicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
IX
Allgemeines Literaturverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XLV
Abkürzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
LI
§ 1 Einleitung (Mueller-Thuns)
Rz.
Seite
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.1
1
B. Entwicklung und Zulässigkeit der GmbH & Co. KG . . . .
1.10
4
I. Historische Entwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Die Entstehung der GmbH & Co. KG und ihre zivilrechtliche Anerkennung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Die steuerrechtliche Anerkennung der GmbH & Co. KG . IV. Die Wirtschaftsverfassung und die GmbH & Co. KG . . . . 1. Angriffspunkte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Haftungsverfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Konsequenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1.10
4
1.11 1.31 1.40 1.40 1.41 1.43 1.44
5 11 13 13 13 14 14
V. Die Anerkennung der GmbH & Co. KG durch den Gesetzgeber . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Ausblick auf andere europäische Rechtsordnungen . . . . .
1.45 1.46
14 15
A. Gesellschaftsrecht (Mueller-Thuns) . . . . . . . . . . . . . .
2.1
16
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Strukturelle Unterschiede zur klassischen Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Haftungsbeschränkung aller natürlichen Personen . . . . . 2. Keine zwangsweise Verbindung von Unternehmensführung, Gesellschafterstellung und Haftung . . . . . . . . . . . . . . a) Trennung zwischen Unternehmensführung und Gesellschafterstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Trennung zwischen Unternehmensführung und Haftung c) Unternehmensführung ohne Majorität . . . . . . . . . .
2.1
16
2.3 2.3
17 17
2.6
17
2.6 2.8 2.9
17 18 18
A. Begriff der GmbH & Co. KG
§ 2 Rechtsformvergleich und besondere Erscheinungsformen
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Inhaltsverzeichnis
III. 1. 2. 3.
Strukturelle Unterschiede zur GmbH . . . . . Gestaltungsfreiheit . . . . . . . . . . . . . . . . Mitbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . Verminderte Einflussnahme der Gesellschafter Unternehmensführung . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . auf die . . . . .
Rz.
Seite
. . . . . . . . .
2.11 2.11 2.14
19 19 20
. . .
2.16
21
2.21 2.21 2.22 2.24 2.27
22 22 22 23 24
2.29 2.31
24 25
IV. Rechtsform der GmbH & Co. KG als Gestaltungsmittel in der Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Interessenlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Neugründungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Sicherung der Unternehmensfortführung . . . . . . . . . . . 4. Sanierung notleidender Unternehmen . . . . . . . . . . . . . 5. Zusammenschluss mehrerer selbständiger Unternehmen zu Gemeinschaftsunternehmen oder Interessengemeinschaften 6. Unternehmensnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B. Steuerrecht (Mueller-Thuns)
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.34
26
Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Belastungsvergleich zwischen GmbH & Co. KG und GmbH Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Einzelheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Einzelanalyse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Die thesaurierende Kapitalgesellschaft (Tabelle 1) im Vergleich mit der Personengesellschaft im Fall der Regelbesteuerung (Tabelle 3) . . . . . . . . . . . . . . . . b) Die thesaurierende Kapitalgesellschaft (Tabelle 1) im Vergleich mit der Personengesellschaft im Fall der Gewinnthesaurierung und Inanspruchnahme der Thesaurierungsbegünstigung (Tabelle 4) . . . . . . . . . c) Die vollausschüttende Kapitalgesellschaft (Tabellen 2a und 2b) im Vergleich mit der Personengesellschaft im Fall der Regelbesteuerung (Tabelle 3) . . . . . . . . . . . . . . d) Die vollausschüttende Kapitalgesellschaft (Tabellen 2a und 2b) im Vergleich mit der Personengesellschaft bei Inanspruchnahme der Thesaurierungsbegünstigung und späterer Nachversteuerung (Tabelle 5) . . . . . . . . . .
2.34 2.38 2.38 2.39 2.53
26 27 27 28 35
2.53
35
2.54
35
2.56
37
2.57
37
4. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.58
37
. . .
2.61 2.61 2.62
38 38 39
. . . . .
2.71 2.74 2.74 2.75 2.79
43 45 45 45 47
I. II. 1. 2. 3.
III. 1. 2. 3.
Einzelne Aspekte bei der laufenden Besteuerung . . . . . Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Besteuerung der Erträge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Fremdfinanzierung; Zinsschranke . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Ausnahmen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XIV
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Inhaltsverzeichnis
d) Nachgeordnete Personengesellschaft . . . . . . . . . . . e) Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Zinsvortrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Einbeziehung von nahen Angehörigen
. . . . . . . . . . . .
IV. Einzelne Aspekte außerhalb der laufenden Besteuerung 1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Übertragung einzelner Wirtschaftsgüter . . . . . . . . . a) Übertragung bei der GmbH & Co. KG . . . . . . . b) Übertragung bei der GmbH . . . . . . . . . . . . . . c) Übertragung von Grundstücken . . . . . . . . . . . 3. Umstrukturierungen . . . . . . . . . a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . b) Formwechsel und Einbringung . aa) GmbH & Co. KG in GmbH bb) GmbH in GmbH & Co. KG c) Errichtung einer Holdingstruktur d) Realteilung; Aufspaltung . . . . aa) GmbH & Co. KG . . . . . . bb) GmbH . . . . . . . . . . . .
. . . . .
. . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
2.89 2.92 2.93
50 51 51
2.95
52
. . . . .
. . . . . .
. . . . . .
2.96 2.96 2.97 2.97 2.103 2.105
52 52 52 52 55 55
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
2.109 2.109 2.110 2.110 2.115 2.120 2.125 2.125 2.131
56 56 56 56 58 60 62 62 64
. . . . . . . . . . . . . . & Co. KG . . . . . . . . . . . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
2.133 2.133 2.134 2.138 2.142
65 65 65 67 68
V. Erbschaft- und Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . .
2.143
69
C. Betriebsaufspaltung (Mueller-Thuns)
. . . . . . . . .
Seite
. . . . . . . . .
4. Veräußerung; Erwerb . . . . . . . . . . . a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . b) Gesellschaftsanteile an einer GmbH c) Geschäftsanteile an einer GmbH . . d) Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . .
Rz.
2.150
71
. . . . . . . .
2.150 2.152 2.155 2.155 2.157 2.158 2.165 2.171
71 72 72 72 73 74 78 81
IV. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . 1. Schuldzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Miet- und Pachtzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.172 2.172 2.173
81 81 82
V. Gewinnrealisierung bei Beendigung . . . . . . . . . . . . . . VI. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.175 2.179
83 85
D. GmbH & Still (Mueller-Thuns) . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.181
86
I. Zivilrechtliche Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Steuerrechtliche Folgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.181 2.184
86 87
I. II. III. 1. 2. 3. 4. 5.
. . . . . . . . . . . . .
Grundlagen; Begriffe . . . . . . . . . . . . . Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . Vorteile und Nachteile . . . . . . . . . . . Fremdfinanzierung; Zinsschranke . . . . . Mitunternehmerische Betriebsaufspaltung
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
XV
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Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
III. Steuerliche Vorteile der GmbH & Still . . . . . . . . . . . . IV. Fremdfinanzierung; Zinsschranke . . . . . . . . . . . . . . . V. Ausländischer Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.189 2.191 2.195
89 90 91
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co. KG (Fatouros)
2.201
92
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Kriterien der steuerlichen Anerkennung einer FamilienGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Ernsthafte Gestaltung der vertraglichen Vereinbarungen a) Klarheit und Eindeutigkeit . . . . . . . . . . . . . . . b) Zivilrechtliche Wirksamkeit . . . . . . . . . . . . . . c) Bedeutung des § 41 Abs. 1 AO . . . . . . . . . . . . . d) Fremdvergleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .
2.201
92
. . . . . .
. . . . . .
2.208 2.208 2.209 2.210 2.219 2.222
97 97 98 98 105 107
2. Tatsächliche Durchführung der vertraglichen Vereinbarungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.235
120
. . . . . .
2.243 2.248 2.248 2.250 2.259 2.263
124 126 126 128 135 137
. . . . . . . . . . . .
2.264 2.266
138 140
. . . . . . . . .
2.281
143
. . . . . . .
2.281 2.289 2.296 2.303 2.312 2.324 2.324
143 147 149 151 156 159 159
. . . . . . . . . . . .
2.331 2.341 2.347
161 164 166
Prospekthaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Spezialgesetzliche Prospekthaftung aus §§ 20, 21 VermAnlG Prospekthaftung wegen Enttäuschung persönlichen Vertrauens (Prospekthaftung im weiteren Sinne) . . . . . . . . 4. Haftung des Anlagevermittlers und des Kreditgebers . . . .
2.352 2.352 2.355
168 168 169
2.370 2.373
173 174
VIII. Steuerrechtliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.379 2.379
176 176
III. IV. 1. 2. 3. 4. 5.
Steuerliche Folgen der Nichtanerkennung . . . . Angemessenheit der Gewinnverteilung . . . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Angemessenheitsprüfung . . . . . . . . . . . . . . Besonderheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Kritik an der Korrektur der Gewinnverteilung bei Angehörigen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Gewinnverteilung der Komplementär-GmbH . . F. Besonderheiten der Publikums-KG (Hoppe)
I. II. III. IV. V. VI. 1. 2.
. . . . . .
. . . . . .
Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gesellschaftsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Inhaltskontrolle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Mehrheitsbeschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Organisation der Publikums-KG und Invest-KG . . . Beitritt und Austritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Beitritt als Kommanditist . . . . . . . . . . . . . . . . Mittelbare Beteiligung über einen Treuhänder (echte Treuhand) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Fehlerhafter Beitritt, Kündigung des Gesellschafters 4. Abwicklung der Beteiligung bei Austritt . . . . . . .
. . . . . .
. . . . . . .
. . . . . .
. . . . . . .
. . . . . .
. . . . . . .
VII. 1. 2. 3.
XVI
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Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
2.382 2.384 2.384 2.387
177 178 178 178
2.388
179
2.389 2.390 2.390 2.391 2.393
179 180 180 180 181
2.394 2.395
182 182
2.397
183
2.398
183
G. Die vermögensverwaltende GmbH & Co. KG (Fatouros) . . 1. Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Einkünftequalifikation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Die vermögensverwaltende GmbH & Co. KG als eigenständiges Steuerrechtssubjekt . . . . . . . . . . . . . . . b) Bestimmung der vermögensverwaltenden Tätigkeiten . c) Bruchteilsbetrachtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Zebragesellschaften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Einkünfteermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Ermittlung des Überschusses der Einnahmen über die Werbungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Einkünftefeststellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.411 2.411 2.417
184 184 185
2.417 2.418 2.421 2.433 2.435
185 186 187 191 192
2.435 2.443
192 196
H. I. 1. 2. 3. 4.
Besondere Erscheinungsformen der GmbH & Co. KG (Lüke) Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gläubigerschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Willensbildung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Mitbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.461 2.461 2.465 2.472 2.484 2.485
199 199 200 203 208 209
II. Ausländische Kapitalgesellschaft & Co. KG . . . . . . . . . 1. Allgemeine und besondere Rechtsfähigkeit der Komplementärgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeine Rechtsfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . b) Besondere Rechtsfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Verwaltungssitz der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Firmierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2.489
210
2.490 2.491 2.497 2.502 2.507
211 211 213 214 216
2. Verfahrensrechtliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . . 3. Materiell-rechtliche Probleme . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Einkunftserzielungsabsicht . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Verlustverrechnungsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Verlustzuweisungsgesellschaft nach § 52 Abs. 4 i.V.m. § 2b EStG a.F. . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Verlustverrechnungsverbot wegen Steuerstundungsmodell-Charakter der Publikums-KG . . . . . c) Hersteller- oder Erwerbereigenschaft der Publikums-KG aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Bauherrenerlass (Fondserlass) . . . . . . . . . . . . . cc) Medienfondserlass . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Besonderheiten der Publikumsgesellschaft als vermögensverwaltende Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . aa) Private-Equity-Erlass . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Wagniskapitalbeteiligungsgesellschaften in der Form der Publikums-KG . . . . . . . . . . . . . . . . e) Erbschaftsteuerliche Behandlung von treuhänderisch gehaltenen Beteiligungen . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Inhaltsverzeichnis
4. Anmeldung und Eintragung der KG . . . . . . . . . . . . . . 5. Eintragung der ausländischen Komplementärgesellschaft in das deutsche Handelsregister . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Vor- und Nachteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
2.509
216
2.512 2.518
217 218
III. IV. 1. 2. 3. 4. 5.
Doppelstöckige GmbH & Co. KG Stiftung & Co. KG . . . . . . . . . Komplementär-Stiftung . . . . . . Gesellschaftsvertrag . . . . . . . . Stiftungsvorstand . . . . . . . . . . Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . Mitbestimmung . . . . . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
2.525 2.527 2.528 2.534 2.538 2.541 2.542
221 221 221 223 224 225 225
V. 1. 2. 3. VI.
AG & Co. KG . . . . . Komplementär-AG . . Gesellschaftsverträge Mitbestimmungsrecht SE & Co. KG . . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
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. . . . .
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. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
2.543 2.544 2.552 2.554 2.555
225 225 227 228 228
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
3.1 3.2 3.3 3.4 3.10 3.11 3.12 3.15 3.16 3.23
230 230 230 231 233 233 233 235 235 238
4. Geschäftsführer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Handelsregisteranmeldung und -eintragung . . . . . . . . .
3.28 3.31
240 241
II. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Komplementär . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Vor-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Vorgründungsgesellschaft . . . . . . . . . . . . dd) Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) ee) Ausländische Kapitalgesellschaft . . . . . . . . b) Kommanditist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Unteilbarkeit der Beteiligung . . . . . . . . . . . . . d) Erscheinungsformen . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
3.34 3.36 3.37 3.37 3.39 3.41 3.43 3.50 3.51 3.53 3.55
242 242 242 242 242 243 244 247 247 247 248
2. Vertragsschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Form . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.59 3.63
249 250
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
§ 3 Gründung A. I. 1. 2. 3.
Gesellschaftsrecht (Lüke) . . . Komplementär-GmbH . . . . . Vorrats- oder Mantel-GmbH . Neugründung . . . . . . . . . . Gesellschaftsvertrag (Satzung) a) Firma . . . . . . . . . . . . . b) Sitz . . . . . . . . . . . . . . c) Unternehmensgegenstand . d) Stammkapital . . . . . . . . e) Weitere Regelungen . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
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. . . . . . . . . .
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.
3.64
251
. . .
3.65 3.68 3.73
251 252 254
3. Gesellschaftsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Firma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Prinzipien der Firmenbildung . . . . . . . . . . . . bb) Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . cc) Firmenkontinuität . . . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Firmenzeichnung im Geschäftsverkehr . . . . . . ee) Angaben auf Geschäftsbriefen . . . . . . . . . . . b) Sitz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Gegenstand des Unternehmens . . . . . . . . . . . . . d) Gesellschafter, Beiträge, Einlagen, Haftsummen . . . . aa) Haftsumme und Pflichteinlage . . . . . . . . . . . bb) Geld- oder Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Einlagensplitting . . . . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Beitrag und Einlage der Komplementär-GmbH . . ee) Nachschusspflicht und gespaltene Beitragspflicht e) Gesellschafterkonten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Geschäftsführung und Vertretung . . . . . . . . . . . . g) Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . . . . . h) Gesellschafterbeschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . i) Haftungsvergütung, Auslagenersatz . . . . . . . . . . . j) Geschäftsjahr, Jahresabschluss . . . . . . . . . . . . . . k) Ergebnisverteilung, Entnahmen . . . . . . . . . . . . . l) Verfügung über Gesellschaftsanteile . . . . . . . . . . . m) Vererbung von Gesellschaftsanteilen . . . . . . . . . . n) Ausscheiden und Ausschluss eines Gesellschafters . . o) Kündigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . p) Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . q) Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . r) Weitere Regelungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.74 3.74 3.75 3.79 3.84 3.85 3.86 3.91 3.94 3.99 3.101 3.109 3.118 3.119 3.121 3.123 3.124 3.129 3.136 3.146 3.148 3.150 3.153 3.156 3.160 3.162 3.165 3.168 3.170
254 254 254 256 258 259 259 260 260 262 262 263 266 267 267 268 268 270 271 273 274 274 275 276 276 277 278 278 279
4. Handelsregisteranmeldung und -eintragung . . 5. Entstehen der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . a) Außenverhältnis . . . . . . . . . . . . . . . . b) Innenverhältnis . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . .
3.171 3.175 3.175 3.178
279 280 280 281
6. Fehlerhafte Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.180
281
3.187 3.187
284 284
3.188
284
b) Minderjährige, beschränkt Geschäftsfähige, Geschäftsunfähige . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Vertretung durch gesetzlichen Vertreter oder Ergänzungspfleger . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Genehmigung durch das Familiengericht . . . . . c) Wirksamwerden des Gesellschaftsvertrages . . . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
III. Harmonisierung und Verzahnung der Gesellschaftsverträge von GmbH und GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicher Regelungskonzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Seite
3.188 3.194 3.198 3.201 3.205 3.209 3.210 3.211
284 285 287 287 288 288 289 289
3.212 3.218 3.221 3.222
289 291 291 292
3.223 3.224 3.225 3.227
292 292 292 293
3.231
294
3.234 3.235 3.237 3.245
295 295 296 299
Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ertragsteuern (Geuenich) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gründungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gründung durch Bareinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Gründung durch Betriebseinbringung (Sacheinlage) . . . d) Gründung durch Einbringung einzelner Wirtschaftsgüter (Sacheinlage) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Aufnahme einer Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . 3. Einzelfragen – Berechnungsbeispiel . . . . . . . . . . . . . . a) Gewinnrealisierung und Gewinnneutralisierung . . . . b) Gründungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.260 3.260 3.260 3.264 3.264 3.265 3.266
300 300 300 302 302 302 303
3.274 3.278 3.284 3.284 3.289
308 310 314 314 317
II. Umsatzsteuer (Helde) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Einbringung von Vermögensgegenständen durch die Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Gewährung von Gesellschaftsrechten durch die GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.301 3.301
318 318
3.302
319
3.306
320
a) Gesellschafterbeschlüsse, Stimmrecht und Gesellschafterversammlungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gewinnbezugsrecht und Kapitalerhöhungen . . . . . . . c) Kündigung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Abtretung und Belastung der Beteiligung . . . . . . . . . e) Vererbung der Beteiligungen . . . . . . . . . . . . . . . . f) Vollstreckungsmaßnahmen und Gesellschafterinsolvenz g) Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Beteiligungs- und Quotenidentität in GmbH und GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Kündigung und Ausschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Auflösung der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . 4. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Haftung im Gründungsstadium . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Geschäftsaufnahme nach Eintragung von GmbH und KG . 2. Geschäftsaufnahme vor Eintragung der KG . . . . . . . . . . a) Betrieb eines Handelsgewerbes . . . . . . . . . . . . . . . b) Betrieb eines Kleingewerbes oder Verwaltung des eigenen Vermögens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Geschäftsaufnahme vor Eintragung der KomplementärGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Vorgründungsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Vor-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Haftung der Handelnden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B. I. 1. 2.
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Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
3.310 3.320
321 326
3.335 3.335 3.337 3.344
328 328 328 331
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.1
333
B. Geschäftsführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.5
333
4. Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Gründungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. 1. 2. 3.
Grunderwerbsteuer (Helde) . . . . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . Einbringung eines Grundstücks . . . . Aufnahme einer Komplementär-GmbH
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
§ 4 Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterne Rechtsverhältnisse (Wenzel) A. Einführung
I. II. 1. 2. 3.
Begriff und Inhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Zuständigkeit für die Geschäftsführung . . . . . . . . . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Persönlich haftende Gesellschafter der KG . . . . . . . . . . Geschäftsführer der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Geschäftsführungsbefugnis in der GmbH . . . . . . . . . b) Rechtsverhältnis des GmbH-Geschäftsführers zur GmbH c) Rechtsverhältnis zwischen GmbH-Geschäftsführer und GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.5 4.8 4.8 4.11 4.16 4.16 4.27
333 334 334 335 336 336 339
4.34
341
III. Umfang der Geschäftsführungsbefugnis . . . . . . . . . . . . 1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.39 4.39 4.45
343 343 345
IV. Geschäftsführerhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Haftung der Komplementär-GmbH als Geschäftsführerin der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Haftung des GmbH-Geschäftsführers . . . . . . . . . . . . . a) Haftung gegenüber der Komplementär-GmbH . . . . . . b) Unmittelbare Haftung des GmbH-Geschäftsführers gegenüber der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . c) Haftung des GmbH-Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaftern der GmbH und GmbH & Co. KG . . . . d) Haftung des GmbH-Geschäftsführers gegenüber Dritten aa) Pflicht zur ordnungsgemäßen Unternehmensleitung bb) Vertragliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Vorvertragliche Haftung aus culpa in contrahendo (c.i.c.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Deliktsrechtliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . ee) Steuerliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.49 4.49
346 346
4.50 4.58 4.58
346 349 349
4.63
350
4.76 4.79 4.79 4.80
355 356 356 357
4.83 4.87 4.88
357 359 359 XXI
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Inhaltsverzeichnis
V. Vergütung und Aufwendungsersatz . . . . . . . . . . . . . . 1. GmbH gegen GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Ansprüche des GmbH-Geschäftsführers . . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
4.89 4.89 4.95
359 359 361
C. I. II. 1. 2. 3. 4.
Gesellschafterversammlung und Beschlussfassung Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Die Gesellschafterversammlung der GmbH . . . . Aufgabenbereich und Zuständigkeit . . . . . . . . . Berücksichtigung der Belange der KG . . . . . . . . Einberufung, Durchführung und Beschlussfassung Fehlerhafte Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Nichtige Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . . . . b) Anfechtbare Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
4.98 4.98 4.100 4.100 4.106 4.113 4.119 4.120 4.123
361 361 362 362 364 366 368 368 369
III. 1. 2. 3. 4. 5. 6.
Gesellschafterversammlung der GmbH & Co. KG Fehlen gesetzlicher Regelung . . . . . . . . . . . . Aufgabenbereich und Zuständigkeit . . . . . . . . Teilnahme- und Stimmberechtigung . . . . . . . Einberufung und Ladung . . . . . . . . . . . . . . Durchführung der Gesellschafterversammlung . Abstimmung und Beschlussfassung . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Erforderliche Stimmenmehrheit . . . . . . . . c) Form der Beschlussfassung . . . . . . . . . . . d) Fehlerhafte Beschlüsse . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
4.127 4.127 4.130 4.135 4.141 4.149 4.153 4.153 4.155 4.164 4.166
371 371 372 374 376 378 379 379 379 382 382
D. I. II. 1. 2.
Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Aufsichtsrat und Beirat in der Komplementär-GmbH . . . . Der fakultative Aufsichtsrat in der Komplementär-GmbH . Obligatorischer Aufsichtsrat in der Komplementär-GmbH . a) Obligatorischer Aufsichtsrat nach dem Drittelbeteiligungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Obligatorischer Aufsichtsrat nach dem Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Zurechnung von Arbeitnehmern gem. § 4 MitbestG bb) Zurechnung von Arbeitnehmern gem. § 5 MitbestG c) Obligatorischer Aufsichtsrat nach dem Montan-Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Einfluss des Aufsichtsrats auf die GmbH & Co. KG . . . . Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Mitgliedschaft im Aufsichtsrat der Komplementär-GmbH . a) Mitgliedschaft im fakultativen Aufsichtsrat . . . . . . . b) Mitgliedschaft im obligatorischen Aufsichtsrat . . . . . Rechte und Pflichten der Aufsichtsratsmitglieder in der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Fakultativer Aufsichtsrat . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.174 4.174 4.179 4.179 4.185
385 385 386 386 388
4.186
388
4.189 4.192 4.201
390 391 394
4.206 4.207 4.208 4.212 4.213 4.214
395 395 395 396 396 396
4.219 4.221
397 398
3. 4. 5.
6.
. . . . . . . . . .
XXII
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Inhaltsverzeichnis Rz.
b) Obligatorischer Aufsichtsrat
Seite
. . . . . . . . . . . . . . . .
4.227
399
7. Haftung der Aufsichtsratsmitglieder . . . . . . . . . . . . . . 8. Kosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.235 4.240
401 403
Aufsichtsrat oder Beirat in der GmbH & Co. KG . . . . . . Freiwillige Einrichtung und weitgehend freie Ausgestaltung Mitgliedschaft im Aufsichtsrat der GmbH & Co. KG . . . . Zuständigkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Haftung der Aufsichtsratsmitglieder . . . . . . . . . . . . . .
4.241 4.241 4.242 4.244 4.248 4.249
403 403 403 404 405 405
E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter . . . .
4.257
407
I. Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Informationsrechte der Gesellschafter der GmbH & Co. KG 1. Informationsrechte der Kommanditisten . . . . . . . . . . . a) Individuelle Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . aa) Ordentliches Informationsrecht des Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Außerordentliches Informationsrecht . . . . . . . . cc) Weitergehendes allgemeines Informationsrecht des Kommanditisten? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Kollektive Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . .
4.257 4.259 4.259 4.260
407 408 408 408
4.261 4.274
408 411
4.277 4.278
413 413
III. 1. 2. 3. 4. 5.
2. Informationsrechte der Komplementär-GmbH . . . . . . . .
4.280
413
II. Kontroll- und Informationsrechte der GmbH-Gesellschafter
4.284
415
F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.297
419
I. Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Wettbewerbsverbote zulasten der Komplementär-GmbH im Verhältnis zur KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Gesetzliches Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Abweichende vertragliche Vereinbarungen . . . . . . . . . . 4. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4.297
419
4.300 4.300 4.305 4.308 4.310
420 420 421 422 422
. . . .
4.315 4.315 4.321 4.322
423 423 426 426
IV. Wettbewerbsverbote zulasten der GmbH-Gesellschafter . . 1. Zugunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Zugunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . .
4.323 4.323 4.324
427 427 427
4.325 4.325 4.328 4.332
428 428 429 430
III. 1. 2. 3.
V. 1. 2. 3.
Wettbewerbsverbote zulasten der Kommanditisten Zugunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . Zugunsten der Komplementär-GmbH . . . . . . . . Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . .
Wettbewerbsverbote zulasten der Zugunsten der GmbH . . . . . . Zugunsten der GmbH & Co. KG Folgen eines Verstoßes . . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
GmbH-Geschäftsführer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . .
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VI. Wettbewerbsverbote zulasten der Mitglieder des Aufsichtsoder Beirats . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Wettbewerbsverbot zulasten der Mitglieder des Aufsichtsrats der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Wettbewerbsverbot zulasten der Mitglieder des Aufsichtsrats der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
4.333
430
4.334
431
4.335
431
§ 5 Rechtsverhältnisse der Gesellschaft zu Dritten (Wenzel) A. Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . .
5.1
432
Komplementär-GmbH als Vertreter der GmbH & Co. KG . Geschäftsführer als Vertreter der Komplementär-GmbH . . Missbrauch der Vertretungsmacht . . . . . . . . . . . . . . . Entziehung der Vertretungsmacht . . . . . . . . . . . . . . . Entziehung der Vertretungsmacht der Komplementär-GmbH Abberufung der GmbH-Geschäftsführer . . . . . . . . . . . .
5.2 5.7 5.12 5.13 5.13 5.18
432 433 435 435 435 437
Weitere Komplementäre neben der GmbH . . . Vertretungsmacht des Kommanditisten . . . . . Verbot des Selbstkontrahierens (§ 181 BGB) . . Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Befreiung vom Verbot des Selbstkontrahierens . a) Gestattung durch die GmbH & Co. KG . . . b) Gestattung durch die Komplementär-GmbH
. . . . . . .
5.22 5.25 5.27 5.27 5.31 5.32 5.34
438 439 440 440 440 441 441
. . . . . . . . . . . . . . . . .
5.37
442
C. Haftung der Gesellschafter der GmbH & Co. KG . . . . . .
5.39
443
I. 1. 2. 3.
Haftung der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . Unbeschränkte Haftung der Komplementär-GmbH . . Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Haftung der Komplementär-GmbH nach Ausscheiden
. . . .
5.40 5.40 5.44 5.45
443 443 444 445
II. 1. 2. 3.
Kommanditistenhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Beschränkte Haftung des Kommanditisten . . . . . . . . . . Einlage und Haftsumme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Haftungsbefreiung durch Leistung der Einlage . . . . . . . . a) Leistung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Überbewertung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Einbringung von Anteilen an der Komplementär-GmbH
5.46 5.46 5.49 5.52 5.52 5.57 5.59
445 445 446 447 447 448 448
. . . . . . . . . . . . . . . . und Liquidi. . . . . . . .
5.61 5.63
449 449
5.67
451
5. Haftungserweiterungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5.76
454
I. II. III. IV. 1. 2. V. VI. VII. 1. 2.
B. Haftung der GmbH & Co. KG
4. Einlagenrückgewähr . . . . . . . . . . . . . . . a) Rückzahlung . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Insbesondere: Haftungsschädliche Gewinntätsentnahmen . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . .
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5.76
454
5.78
455
5.82 5.84
456 456
5.85 5.86 5.87 5.88 5.89 5.90
457 457 457 458 458 459
5.102 5.104
463 464
. . . .
5.106 5.106 5.107 5.114
465 465 465 468
IV. Haftung des geschäftsführenden Kommanditisten . . . . . .
5.122
470
6.1 6.1 6.3 6.3 6.5 6.15 6.16 6.18 6.19
471 471 472 472 473 478 478 479 479
6.20
479
6.22 6.26 6.27 6.28
480 481 481 482
6.30
482
a) Interne Verlustbeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Haftung der Kommanditisten vor Eintragung in das Handelsregister nach § 176 HGB . . . . . . . . . . . . . . aa) Anwendung des § 176 HGB auf gesetzliche Verbindlichkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Analoge Anwendung des § 176 HGB auf Kann-KG? cc) Analoge Anwendung des § 176 bei Firmenänderung der GmbH & Co. KG? . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Durchgriffshaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Vermögensvermischung . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Unterkapitalisierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Beherrschung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Deliktshaftung nach § 826 BGB . . . . . . . . . . . . . . 6. Haftung des Kommanditisten nach Ausscheiden aus der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. Rechtsscheinhaftung des Kommanditisten . . . . . . . . . . III. Haftung des Kommanditisten für Kapitalaufbringung und -erhaltung bei der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . 1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Haftung für Kapitalaufbringung . . . . . . . . . . . . . . . 3. Haftung für Kapitalerhaltung . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ 6 Laufende Besteuerung der Gesellschaft und ihrer Gesellschafter A. I. II. 1. 2. 3.
Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Allgemeines (Eckl) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Art der Einkunftserzielung durch die Gesellschaft (Eckl) . . Gewerbliche Tätigkeit der Personengesellschaft . . . . . . . Abfärbe- oder Infektionstheorie . . . . . . . . . . . . . . . . Gewerblich geprägte Personengesellschaft . . . . . . . . . . a) Frühere Rechtslage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Nur Kapitalgesellschaften als persönlich haftende Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Nur Kapitalgesellschaften oder Personen, die nicht Gesellschafter sind, dürfen zur Geschäftsführung befugt sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Tätigkeit mit Einkünfteerzielungsabsicht . . . . . . ee) Doppel- und mehrstöckige Personengesellschaft . . 4. Sonderproblem GmbH & Co. GbR . . . . . . . . . . . . . . .
III. Zurechnung der Einkünfte (Eckl)
. . . . . . . . . . . . . . .
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1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Mitunternehmer-Begriff . . . . . . . . . . . . . . . . a) Grundsätzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Mitunternehmerrisiko . . . . . . . . . . . . . . . c) Mitunternehmerinitiative . . . . . . . . . . . . . d) Verdeckte Mitunternehmerschaft . . . . . . . . aa) Ablehnung einer Mitunternehmerschaft . bb) Annahme einer Mitunternehmerschaft . . cc) Zusammenfassung der Fallkonstellationen
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
6.30 6.32 6.32 6.34 6.37 6.38 6.49 6.57 6.61
482 483 483 484 485 486 491 492 493
3. Komplementär-GmbH als Mitunternehmer 4. Kommanditist als Mitunternehmer . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . b) Kündigungsrechte . . . . . . . . . . . . c) Befristung der Gesellschafterstellung . d) Mitwirkungsrechte nach HGB . . . . . e) Leistung einer Einlage . . . . . . . . . . f) Beteiligung an Gewinn und Verlust . . g) Beteiligung an stillen Reserven . . . . . h) Versagungsgründe . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
6.67 6.69 6.69 6.71 6.75 6.76 6.77 6.78 6.82 6.84
495 496 496 497 499 500 501 501 502 503
IV. Gewinnermittlung (Eckl) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Gesamthandsgewinn der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . a) Einheitliche Bilanzierung und Bewertung in der Steuerbilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Personenbezogene Wahlrechte bzw. Vergünstigungen . aa) § 6b EStG-Rücklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Schuldzinsenabzug nach § 4 Abs. 4a EStG . . . . . cc) Teileinkünfteverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Sonderabschreibungen . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.85 6.85 6.90
504 504 506
6.90 6.95 6.95 6.98 6.99 6.103
506 508 508 508 509 510
6.104 6.104
511 511
6.105 6.107
511 512
. .
6.108 6.108
513 513
.
6.111
514
.
6.114
515
.
6.115
515
.
6.116
516
. . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
3. Ergänzungsbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Entgeltlicher Erwerb eines Gesellschaftsanteils und sonenbezogene Steuervergünstigungen . . . . . . . c) Doppel- und mehrstöckige Personengesellschaft . .
. . . . . . per. . . . . .
4. Sonderbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Bilanzierungskonkurrenz bei Zugehörigkeit des überlassenen Wirtschaftsguts zu einem anderen Betriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Leistungen im Rahmen des laufenden Geschäftsverkehrs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Nutzungsüberlassung zwischen gewerblichen Schwesterpersonengesellschaften . . . . . . . . . c) Konsequenzen der Einordnung als Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XXVI
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519
6.121 6.121 6.127 6.128
520 520 522 523
6.132 6.138 6.142 6.142 6.146 6.148 6.151 6.154 6.158 6.160 6.164
524 526 528 528 529 530 531 532 533 534 535
. . . . . .
6.168 6.168 6.170 6.173 6.173 6.175
538 538 538 540 540 541
. .
6.182
543
. . . . . . . . . . . . . .
6.187
545
Thesaurierungsbegünstigung nach § 34a EStG (Eckl) . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Berechtigte Steuerpflichtige . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Antragserfordernis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Begünstigter Gewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Nachversteuerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Nachversteuerungspflichtiger Betrag . . . . . . . . . . . b) Feststellungsbescheid . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Nachversteuerung bei Entnahmeüberschuss . . . . . . . d) Spezielle Nachversteuerungsfälle gem. § 34a Abs. 6 EStG aa) Betriebsaufgabe/-veräußerung . . . . . . . . . . . . . bb) Umwandlungsfälle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Wechsel der Gewinnermittlungsart . . . . . . . . . dd) Antrag des Steuerpflichtigen . . . . . . . . . . . . . e) Ausnahmen von der Nachversteuerung . . . . . . . . . .
6.188 6.188 6.190 6.195 6.197 6.208 6.208 6.211 6.212 6.216 6.216 6.217 6.218 6.219 6.220
545 545 546 547 547 550 550 551 551 552 552 553 553 553 553
d) Drohende Gewinnrealisierung . . . . . . . . . . . . . . . e) Abgrenzung: Bilanzierung der Beteiligung an GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Sondervergütungen, Sonderbetriebseinnahmen und Sonderbetriebsausgaben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Geschäftsführervergütungen . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Geschäftsführer ist kein Mitunternehmer der KG . bb) Geschäftsführer ist gleichzeitig Mitunternehmer der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Management-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Sonstige mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . cc) Doppel- und mehrstöckige Personengesellschaft . . e) Dividenden der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . f) Dividenden einer Kommanditisten-GmbH . . . . . . . . g) Darlehenszinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . h) Sonstige Vergütungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . i) Sonderbetriebsausgaben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . V. 1. 2. 3.
Gewinnverteilung (Eckl) . . . . . . . . . . . . . . . . . . Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Änderung der Gewinnverteilung . . . . . . . . . . . . . . Gewinnanteil der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Kapitalmäßige Beteiligung der Komplementär-GmbH c) Keine kapitalmäßige Beteiligung der KomplementärGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Gewinnanteil der Kommanditisten VI. 1. 2. 3. 4. 5.
. . . . .
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6.220
553
aa) Beträge zur Begleichung von Erbschaft- und Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Übertragung und Überführung von einzelnen Wirtschaftsgütern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Unentgeltliche Übertragung eines Betriebs oder Mitunternehmeranteils/Einbringung eines Betriebs oder Mitunternehmeranteils in andere Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.221
553
6.222
554
6. Verlustverrechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. Konkurrenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8. Abschließende Bewertung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.223 6.225 6.226
554 554 555
VII. Verdeckte Gewinnausschüttungen (Eckl) . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Geschäftsführungsvergütungen . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Unangemessene Geschäftsführungsvergütungen . . . . aa) Begünstigter ist Gesellschafter-Geschäftsführer der GmbH, aber nicht Mitunternehmer . . . . . . . bb) Gesellschafter-Geschäftsführer der KomplementärGmbH ist zugleich Mitunternehmer der KG . . . . cc) Begünstigter Kommanditist ist nur Geschäftsführer (nicht Gesellschafter) der Komplementär-GmbH . . b) Nachzahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Verlustsituation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.230 6.230 6.238 6.238
555 555 558 558
6.239
558
6.242
559
6.246 6.247 6.249
560 561 562
. . . . . .
6.250 6.255 6.260 6.261 6.266 6.268
562 564 565 565 567 568
Zinsschranke (§ 4h EStG, § 8a KStG) (Pitzal) . . . . . . . . Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Abzugsbeschränkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Begriff des Betriebs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Definition der Zinsaufwendungen . . . . . . . . . . . . . . . Ausnahmen von der Zinsschranke („Escape“-Klauseln) . . a) Freigrenze von 3,0 Mio. Euro . . . . . . . . . . . . . . . . b) „Stand-alone“-Klausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Konzerneigenschaft wegen Vollkonsolidierung (Grundfall) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Konzerneigenschaft wegen einheitlicher Finanzund Geschäftspolitik (Gleichordnungskonzern) . . dd) Herausnahme typischer GmbH & Co. KG aus dem Konzernbegriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ee) Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.291 6.291 6.293 6.301 6.303 6.307 6.307 6.308 6.308
568 568 569 572 573 575 575 575 575
6.309
576
6.312
577
6.313 6.316
577 578
3. 4. 5. 6. 7. 8. VIII. 1. 2. 3. 4. 5.
Änderung der Gewinnverteilungsabrede . . Kapitalerhöhung/Kündigung der Beteiligung Kostenerstattung an Komplementär-GmbH Lieferungen und Leistungen . . . . . . . . . Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
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6.318 6.318 6.322
579 579 580
6.324 6.324
581 581
6.326
582
6.329
583
6.330 6.336
583 585
.
6.371
586
. . . . .
6.391 6.391 6.392 6.397 6.402
587 587 588 589 591
. .
6.402 6.402
591 591
. . . . .
6.405 6.411 6.419 6.428 6.432
591 593 598 601 602
.
6.434
604
.
6.440
606
. . .
6.447 6.452 6.467
609 610 615
. . . .
6.481 6.481 6.481 6.484
617 617 617 618
2. Gesellschaftsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Zivilrechtlicher Beitragsgedanke und handelsrechtliches Gesellschaftsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.492
621
6.492
621
c) Konzernübliche Eigenkapitalausstattung („EigenkapitalEscape“) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Korrekturen des Eigenkapitals des Betriebs . . . . . 6. Rückausnahme von der „Stand-alone“-Klausel und der Eigenkapital-Klausel bei Gesellschafterfremdfinanzierungen (§ 8a KStG und § 4h Abs. 2 Satz 2 EStG) . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Rückausnahme von der „Stand-alone“-Klausel (§ 8a Abs. 2 KStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Rückausnahme vom „Eigenkapital-Escape“ (§ 8a Abs. 3 KStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. Rechtsfolge und Zinsvortrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IX. Einheitliche und gesonderte Gewinnfeststellung (Eckl) . X. Verlustausgleichsbeschränkungen bei negativem Kapitalkonto (§ 15a EStG) (Helde) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Negatives Kapitalkonto des Kommanditisten . . . . . . . 3. § 15a EStG – Zielsetzung und Aufbau . . . . . . . . . . . . 4. Tatbestände des § 15a EStG im Einzelnen . . . . . . . . . a) Beschränkung des Verlustausgleichs und Verlustverrechnung (§ 15a Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 EStG) . . aa) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Anteil am Verlust der KG und negatives Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Umfang des Kapitalkontos . . . . . . . . . . . . . dd) Verlustverrechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . ee) Wechsel im Gesellschafterstatus . . . . . . . . . . ff) Doppelstöckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . b) Überschießende Außenhaftung (§ 15a Abs. 1 Satz 2 und 3 EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Eintragung im Handelsregister und Nachweis des Bestehens der Haftung . . . . . . . . . . . . . . bb) Schädliche Einschränkungen der Vermögensminderung aufgrund der Haftung . . . . . . . . . . c) Einlageminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 1, 2 und 4 EStG) d) Haftungsminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 3 EStG) . . . . XI. Betriebsvermögen (Klotz/Hoppe) . . . . . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Betriebsvermögen und steuerliche Einkunftsart . . . . b) Betriebsvermögen der gewerblichen GmbH & Co. KG
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Inhaltsverzeichnis
b) Maßgeblichkeitsgrundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Vorrang des wirtschaftlichen Eigentums . . . . . . . . . d) Abgrenzung zwischen Betriebsvermögen und Privatvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Übertragung verlustträchtiger Wirtschaftsgüter auf die Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Nichtbetriebliche Nutzung von Wirtschaftsgütern des Gesellschaftsvermögens . . . . . . . . . . . . . . dd) Sonderfall: Versicherungsverträge . . . . . . . . . . ee) Forderungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Definition, Rechtsgrundlagen und steuerliche Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Allgemeine Bestimmung und Eingrenzung von Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Notwendiges und gewillkürtes Sonderbetriebsvermögen XII. Die GmbH & Co. KG in der ertragsteuerlichen Organschaft (Fatouros) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Vorbemerkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Voraussetzungen der ertragsteuerlichen Organschaft . . . . a) Gewinnabführungsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Eingliederungsvoraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . c) Personelle Voraussetzungen des Organträgers . . . . . . 3. Folgen der Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Besondere Konstellationen bei der GmbH & Co. KG . . . . B. I. II. III. IV. V.
Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . GmbH & Co. KG als Steuersubjekt (Helde) . . . . . . . . . Organschaft (Helde) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ermittlung des Gewerbeertrags (Helde) . . . . . . . . . . . . Gewerbeverlust (Helde) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gewerbesteuerliche Behandlung der Komplementär-GmbH (Helde) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Gewerbesteueranrechnung nach § 35 EStG (Mueller-Thuns) 1. Hintergrund des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Funktionsweise des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gewerbliche Einkünfte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Einzelheiten zur Ermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . d) Konsequenzen der Steuerermäßigung . . . . . . . . . . . e) Aufteilung des Gewerbesteuer-Messbetrags . . . . . . . f) Konsequenzen der gesetzlichen Regelung . . . . . . . . . g) Gestaltungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . h) Mehrstöckige Personengesellschaften . . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
6.496 6.501
622 624
6.507 6.507
627 627
6.509
628
6.511 6.515
628 630
6.517 6.522
630 633
6.522
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6.531 6.541
637 642
6.581 6.581 6.584 6.584 6.585 6.593 6.601 6.618
649 649 651 651 651 656 661 672
6.641 6.641 6.645 6.647 6.655
676 676 678 679 682
6.664 6.681 6.681 6.685 6.685 6.687 6.689 6.694 6.696 6.702 6.706 6.709
685 685 685 688 688 689 690 693 694 699 701 703
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. . . . .
6.712 6.712 6.713 6.714 6.717
704 704 705 705 708
4. Ausscheiden von Gesellschaftern; Gesellschafterwechsel . 5. Besondere Konstellationen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Atypisch stille Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.719 6.723 6.723 6.724
708 710 710 711
6. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.725
711
C. Umsatzsteuer (Helde) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.751
712
I. Unternehmereigenschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Rechtsbeziehungen und Leistungen zwischen GmbH & Co. KG und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Leistungen der GmbH & Co. KG an ihre Gesellschafter . . 2. Leistungen der Gesellschafter an die GmbH & Co. KG . . .
6.751
712
6.754 6.755 6.765
714 714 717
III. Vorsteuerabzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.781
722
D. Die GmbH & Co. KG im internationalen Steuerrecht (Leibohm) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.811
724
I. II. 1. 2. 3.
6.811 6.812 6.813 6.814 6.816
724 725 725 725 726
6.817 6.817 6.818
726 726 726
6.822 6.830 6.833
728 730 731
6.836 6.839
732 733
. . . . . . . . . .
6.843 6.844
734 735
. . . . .
6.845
735
. . . . . . . . . . . . . . .
6.847 6.848 6.849
735 736 737
3. Anrechnungsüberhänge . . . . . . . . . . . . . . a) Begriff; Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . b) Ursachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Besonderheiten bei Mitunternehmerschaften d) Vermeidung von Anrechnungsüberhängen .
Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . Formen der Auslandsberührung . . . . Internationalität der Gesellschaft . . . Internationalität der Gesellschafter . . Internationalität der Geschäftstätigkeit
. . . . .
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III. Steuerliche Besonderheiten der GmbH & Co. KG mit Auslandsberührung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Qualifikationskonflikte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Das Konzept der Mitunternehmerschaft – Transparenzprinzip . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Sonderbetriebsausgaben und Sondervergütungen . . . . . . 5. Der Begriff der Betriebsstätte . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Die Betriebsstätte im nationalen und internationalen Recht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Ständiger Vertreter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Die grenzüberschreitende Einlage und Entnahme . a) Übertragung auf ausländischen Gesellschafter . b) Übertragung auf ausländische Tochterkapitalgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Übertragung auf ausländische Tochterpersonengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Überführung in ausländische Betriebsstätte . . e) Gewährung von Nutzungsvorteilen . . . . . . .
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. . . .
6.852 6.852 6.853 6.857
738 738 738 739
V. Die Bedeutung von Qualifikationskonflikten für die internationale Steuerplanung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
6.862
740
7.1
741
IV. 1. 2. 3.
Besteuerung der Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Die GmbH & Co. KG mit inländischen Gesellschaftern . Die GmbH & Co. KG mit ausländischen Gesellschaftern
§ 7 Rechnungslegung und Publizität (Mueller-Thuns) A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizität der GmbH & Co. KG und deren Komplementär-GmbH . . . . . . . . . B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.6
742
. . . . . . . . .
7.6 7.9 7.12 7.17 7.20 7.24 7.24 7.27 7.28
742 743 744 746 747 748 748 749 749
VII. Anhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VIII. Prüfung und Publizität . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.31 7.33
750 751
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. II. III. IV. V. VI. 1. 2. 3.
Grundsätzliches . . . . . . . . . . . Beteiligung an der GmbH & Co. KG Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . Eigenkapitalausweis . . . . . . . . . Pensionszusage . . . . . . . . . . . . Erträge und Aufwendungen . . . . . Gewinne (Jahresüberschuss) . . . . Verluste (Jahresfehlbetrag) . . . . . . Vergütungen und Aufwandsersatz .
. . . . . . . . .
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. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
7.34
751
.
7.34
751
. . .
7.40 7.40 7.42
753 753 755
. . . .
7.45 7.45 7.45 7.49
756 756 756 757
.
7.49
757
.
7.50
757
2. Gliederung der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . .
7.56
759
I. Grundsätzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Befreiung von der Pflicht zur Aufstellung eines Jahresabschlusses nach den für Kapitalgesellschaften geltenden Regeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Befreiung nach § 264b HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Vermeidungsstrategien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Die Gliederung des Jahresabschlusses . . . . . . . . . . . . 1. Gliederung der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gliederung der Kapitalanteile . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines zum Kapitalanteil eines Personengesellschafters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Die „Untergliederung“ der Kapitalanteile nach § 264c Abs. 2 Satz 2 bis 7 HGB im Einzelnen . .
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Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
7.57 7.57 7.57 7.60 7.60 7.64 7.69
760 760 760 761 761 762 764
7.72
764
IV. Der Inhalt des Jahresabschlusses . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Inhalt der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Zu bilanzierende Vermögensgegenstände . . . . . . . . . b) Eigenkapital (§ 264c Abs. 2 HGB) . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Kapitalanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Ausweis von Rücklagen . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Jahresüberschuss/Jahresfehlbetrag und Gewinnvortrag/Verlustvortrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Zusammensetzung des Postens „Kapitalanteile“; die Kapitalkontenmodelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) (Fehlende) Gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . cc) Vertragliches Zwei-Konten-Modell . . . . . . . . . . dd) Vertragliches Drei-Konten-Modell . . . . . . . . . . ee) Vertragliches Vier-Konten-Modell . . . . . . . . . . ff) Bedeutung der Kapitalkonten für Besteuerungszwecke . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . gg) Bedeutung der Kapitalkonten in der Insolvenz . . . d) Größenabhängige Erleichterungen . . . . . . . . . . . . .
7.74 7.74 7.76 7.83 7.95 7.101
765 765 766 768 772 774
7.107 7.110 7.111
775 776 776
2. Inhalt der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . . . . . 3. Inhalt des Anhangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.112 7.115
777 777
V. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Bewertung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VII. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.118 7.119 7.121
778 778 779
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.123
780
I. Bedeutung; Funktion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Komplementär-GmbH als Mutterunternehmen . . . . . . . III. GmbH & Co. KG als Mutterunternehmen . . . . . . . . . .
7.123 7.127 7.137
780 782 786
D. Konzernabschluss
E. Prüfung und Publizität des Jahresabschlusses und Konzernabschlusses der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . .
7.148
791
. . . . . . . . .
7.148 7.149 7.152 7.152 7.152 7.154 7.160 7.161 7.164
791 791 792 792 792 793 794 794 795
2. Konzernabschluss und Konzernlagebericht . . . . . . . . . . 3. Offenlegungsfristen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.171 7.172 7.174
797 797 798
I. II. III. 1.
Allgemeines . . . . . . . . . . . . Prüfungspflicht . . . . . . . . . . Offenlegung . . . . . . . . . . . . Jahresabschluss, Lagebericht . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . b) Einteilung in Größenklassen c) Technischer Weg . . . . . . . d) Einzureichende Unterlagen . e) Erleichterungen . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
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. . . . . . . . .
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7.176
798
. .
7.176 7.177
798 799
. . . .
7.180 7.181 7.181 7.182
801 801 801 801
F. Feststellung des Jahresabschlusses und Billigung des Konzernabschlusses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Jahresabschluss der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . II. Jahresabschluss der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . III. Einzelabschluss nach internationalen Rechnungslegungsstandards . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
G. Gewinnanspruch und Entnahmerecht . . . . . . . . . . . . .
7.183
802
I. Entstehung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Ergebnisverwendung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7.183 7.185
802 803
H. Exkurs: E-Bilanz
7.187
804
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ 8 Gesellschafterwechsel und Nachfolge (Hannes) A. Anteilsübertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8.1
807
. . . . . .
8.1 8.2 8.2 8.2 8.5 8.10
807 807 807 807 808 810
2. Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Harmonisierung oder Differenzierung . . . . . . . . . . . . .
8.13 8.19
810 812
III. Übertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8.21 8.21 8.28
813 813 815
. .
8.31 8.32
816 817
. . . . . . . . .
8.37 8.38 8.39 8.39 8.46 8.50 8.52 8.53 8.54
819 819 819 819 821 821 822 822 823
I. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . II. Übertragbarkeit . . . . . . . . . . . 1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . a) Austritt, Eintritt, Übertragung b) Zustimmungserfordernis . . . c) Flankierende Regelungen . . .
. . . . . .
. . . . . .
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. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
IV. Das Verpflichtungsgeschäft und seine steuerlichen Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Kauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Kommanditanteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Besteuerung des Veräußerers . . . . . . . . . . . . (1) Veräußerungsgewinn . . . . . . . . . . . . . . . (2) Besteuerung nach der Fünftel-Regelung . . . . (3) Besteuerung nach „halbem“ Steuersatz . . . . (4) § 6b-Rücklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . (5) Option zur Zuflussbesteuerung . . . . . . . . . bb) Besteuerung des Erwerbers . . . . . . . . . . . . . XXXIV
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8.59 8.63 8.69 8.72 8.72 8.74 8.75
825 826 828 829 829 830 830
8.76 8.77 8.78 8.84 8.84 8.87 8.92 8.93 8.94 8.94 8.94 8.99
831 831 832 834 834 835 836 837 837 837 837 838
8.100
838
8.110 8.118 8.129 8.130 8.135 8.135
842 844 846 846 849 849
8.140 8.146 8.149
850 852 854
8.150 8.150 8.152 8.152 8.159 8.161
855 855 855 855 858 859
. .
8.163
859
. . . . . .
8.163 8.164 8.170
859 859 861
b) c) d) e)
3. 4.
5.
6.
Negatives Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Teilanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . Sonstige Steuerarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Geschäftsanteils an der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . Schenkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Formerfordernisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Flankierende Gestaltungsmaßnahmen . . . . . . . . . . aa) Rückfallklauseln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Nießbrauch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Sonderrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Steuerliche Auswirkungen der Schenkung . . . . . . . . . . a) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Mitübertragung von Sonderbetriebsvermögen . . . (1) Übertragung des gesamten Mitunternehmeranteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . (2) Übertragung eines Teils eines Mitunternehmeranteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . (3) Neuausrichtung der Rechtsprechung . . . . . . b) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Die Bewertung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . bb) Minderung durch Freibeträge und Begünstigungen (1) (Noch) aktuelle Rechtslage . . . . . . . . . . . . (2) Verfassungswidrigkeit der geltenden Verschonungsregelungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . (3) Regierungsentwurf vom 8.7.2015 . . . . . . . . . (4) Gegenvorschlag der Länder vom 25.9.2015 . . . Steuerliche Auswirkungen flankierender Gestaltungsmaßnahmen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Nießbrauchsvorbehalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Gesellschaftsvertragliche Sonderrechte . . . . . . . . . .
B. Ausscheiden durch Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Gesetzliche Nachfolgeregelungen und ihre steuerlichen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Tod eines Komplementärs . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Tod eines Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Seite
8.174
862
. . .
8.177 8.177 8.178
863 863 863
. . . .
8.179 8.182 8.189 8.196
864 865 867 870
III. Testamentsvollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8.202
872
C. I. 1. 2. 3. 4.
. . . . . .
8.207 8.207 8.207 8.212 8.219 8.223
875 875 875 876 879 881
II. Kündigung der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . . . III. Ausschließung und Hinauskündigung aus der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Hinauskündigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Ausschließung aus wichtigem Grund . . . . . . . . . . . . .
8.224
882
8.230 8.230 8.233
884 884 886
IV. Ausschließung aus der GmbH
8.238
888
3. Tod eines GmbH-Gesellschafters
. . . . . . . . . . . . . . .
II. Gesellschaftsvertragliche Nachfolgeklauseln und ihre steuerlichen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Auflösungsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Ausscheidensklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Ausscheidensklauseln mit Abfindungsbeschränkung oder Abfindungsausschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Einfache Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Qualifizierte Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Eintrittsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Kündigung . . . . . . . . . . . . . . . . . GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . Ordentliche Kündigung . . . . . . . . . Außerordentliche Kündigung . . . . . . Sonderkündigungsrecht Minderjähriger
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
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. . . . . .
. . . . . .
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. . . . . .
. . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . .
D. I. II. 1. 2.
Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Allgemeine Überlegungen . . . . . . . . . . . Der gesetzliche Abfindungsanspruch . . . . Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Bewertungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . a) Substanz- und Liquidationswertverfahren b) Ertragswertverfahren . . . . . . . . . . . . c) Discounted-cash-flow-Verfahren . . . . . d) Mischverfahren . . . . . . . . . . . . . . . e) Praktikermethoden . . . . . . . . . . . . . 3. Besonderheiten des GmbH-Rechts . . . . . .
. . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
8.240 8.240 8.245 8.245 8.246 8.247 8.250 8.271 8.275 8.276 8.277
889 889 891 891 892 892 892 898 900 900 901
Gesellschaftsvertragliche Abfindungsregelungen Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Grobes Missverhältnis . . . . . . . . . . . . . . . Rechtsgrundlagen der Klauselkontrolle . . . . . a) Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Anfängliche Fehlerhaftigkeit . . . . . . . . . c) Spätere Fehlerhaftigkeit . . . . . . . . . . . . 4. Klauseltypen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . .
8.280 8.280 8.281 8.282 8.282 8.287 8.290 8.294
902 902 903 904 904 905 907 908
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8.307
912
. . . . .
III. 1. 2. 3.
IV. Steuerliche Auswirkungen XXXVI
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Inhaltsverzeichnis
§ 9 Auflösung und Liquidation
Rz.
Seite
9.1
915
. . . . . . . .
9.4 9.5 9.6 9.7 9.11 9.14 9.20 9.21
916 916 916 917 918 919 921 921
2. Weitere Auflösungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Gesellschaftsvertragliche Auflösungsgründe . . . . . . . b) Zweckerreichung und Unmöglichkeit des Gesellschaftszwecks . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Auflösung der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . d) Ausscheiden der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . e) Übergang des Gesellschaftsvermögens auf den letzten Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Formwechsel oder Verschmelzung der KomplementärGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9.24 9.25
922 922
9.26 9.27 9.29
922 922 923
9.31
924
9.32
925
3. Rechtsfolgen der Auflösung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Anmeldung zum Handelsregister . . . . . . . . . . . . . . . 5. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9.35 9.38 9.42
925 926 927
II. Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Liquidation der Kommanditgesellschaft . . . . . . . a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Durchführung der Liquidation . . . . . . . . . . c) Schlussverteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Externe Rechnungslegung . . . . . . . . . . bb) Interne Rechnungslegung . . . . . . . . . . e) Vollbeendigung und Handelsregisteranmeldung
A. Gesellschaftsrecht (Lüke) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Auflösung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Gesetzliche Auflösungsgründe . . . . . . . . . . . . . . a) Zeitablauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Auflösungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Eröffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . . . . d) Gerichtliche Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . e) Ablehnung des Insolvenzverfahrens mangels Masse f) Löschung wegen Vermögenslosigkeit . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
9.45 9.48 9.49 9.61 9.68 9.76 9.77 9.80 9.83
928 928 928 932 934 936 936 937 938
2. Liquidation der Komplementär-GmbH . . . . . . . . . . . a) Auflösungsgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Liquidatoren, Handelsregisteranmeldung und Firmenzusatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Durchführung der Liquidation . . . . . . . . . . . . . . d) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Beendigung der Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . .
. .
9.87 9.88
939 939
. . . .
9.90 9.92 9.94 9.99
940 940 941 942
3. Verzahnung der Liquidation von KG und KomplementärGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Vollbeendigung ohne Liquidation . . . . . . . . . . . . . . .
9.100 9.104
942 943
B. Steuerrecht (Hoppe) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
9.241 9.241
944 944
XXXVII
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Inhaltsverzeichnis
1. 2. 3. 4. 5.
Vorbemerkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Betriebsveräußerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Betriebsaufgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Allmähliche Abwicklung und Betriebseinstellung . . Sonderfälle in Abgrenzung zur Betriebsaufgabe und allmählichen Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Realteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Definition, Anwendungsfälle und Abgrenzungen b) Rechtsfolgen des § 16 Abs. 3 Satz 2 EStG . . . . . c) Gewinnrealisierende Realteilung . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
9.241 9.246 9.254 9.261
944 947 950 952
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
9.264 9.270 9.270 9.280 9.289
954 958 958 963 967
9.297 9.297 9.299
971 971 972
9.303 9.306 9.315 9.319
973 975 980 981
9.323
982
9.327 9.338 9.341
984 988 989
10.1
991
7. Weitere Aspekte von Betriebsveräußerung und Betriebsaufgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Behandlung von Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . b) Negative Kapitalkonten des Mitunternehmers . . . . . . c) Einkünfte des Mitunternehmers nach Betriebsbeendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Veräußerungs-/Aufgabegewinn . . . . . . . . . . . . . . . e) Freibetrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Ermäßigte Besteuerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . g) Nachversteuerung in Fällen tarifbegünstigter thesaurierter Gewinne gem. § 34a EStG . . . . . . . . . . . . . . . II. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ 10 Insolvenz A. Insolvenz (Lüke) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. II. III. 1. 2. 3.
Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Doppel- und Simultaninsolvenz . . . . . . . . Insolvenzgründe . . . . . . . . . . . . . . . . . Zahlungsunfähigkeit . . . . . . . . . . . . . . . Drohende Zahlungsunfähigkeit . . . . . . . . Überschuldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Fortführungsprognose . . . . . . . . . . . . b) Überschuldungsstatus . . . . . . . . . . . . c) Überschuldung der Komplementär-GmbH
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
10.1 991 10.2 992 10.6 993 10.7 994 10.15 997 10.16 998 10.20 1000 10.25 1002 10.56 1012
IV. 1. 2. 3.
Antrag auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens Antragsverpflichtete . . . . . . . . . . . . . . . Antragsberechtigte . . . . . . . . . . . . . . . . Antragsfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
10.57 10.57 10.67 10.68
V. Zahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Schadensersatz und Strafbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Innenhaftung nach §§ 130a Abs. 2, 161 Abs. 2, 177a HGB .
10.73 1018 10.81 1022 10.82 1022
XXXVIII
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1013 1013 1016 1017
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Inhaltsverzeichnis Rz.
2. Außenhaftung Satz 1 InsO . 3. § 826 BGB . . 4. Strafbarkeit .
nach . . . . . . . . .
§ 823 Abs. 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
BGB i.V.m. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ . . .
15a Abs. 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Seite
10.88 1025 10.98 1028 10.99 1029
VII. Insolvenzverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.104 1030 1. Eröffnungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.105 1030 2. Hauptverfahren (Regelinsolvenzverfahren) . . . . . . . . . . 10.114 1031 VIII. IX. X. XI.
Insolvenzplan . . . . . . . . . Eigenverwaltung . . . . . . . Schutzschirmverfahren . . . Fortsetzung der Gesellschaft
. . . .
. . . .
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. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
B. Gesellschafterdarlehen, Gesellschaftersicherheiten, Nutzungsüberlassung in Krise und Insolvenz (Lüke) I. II. 1. 2.
Einführung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gesellschafterdarlehen . . . . . . . . . . . . . Tatbestand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Darlehensrückzahlung . . . . . . . . . . . . b) Insolvenzrechtlicher Nachrang . . . . . . . c) Anfechtbarkeit der Darlehensrückzahlung aa) Im Insolvenzverfahren . . . . . . . . . bb) Außerhalb der Insolvenz . . . . . . . . cc) Rückgewährpflicht . . . . . . . . . . . d) Gerichtsstand . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
10.132 10.134 10.140 10.149
1035 1036 1038 1039
. . . . 10.152 1040 . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . .
10.152 10.155 10.155 10.161 10.161 10.162 10.163 10.163 10.166 10.167 10.168
1040 1041 1041 1042 1042 1042 1042 1042 1043 1043 1044
3. Erweiterung des persönlichen und sachlichen Anwendungsbereichs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.169 1044 a) Gleichstellung von Nichtgesellschaftern mit Gesellschaftern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.170 1044 b) Wirtschaftlich entsprechende Rechtshandlungen . . . . 10.176 1046 4. Privilegierte Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.179 1047 a) Sanierungsprivileg . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.179 1047 b) Kleinbeteiligungsprivileg . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.180 1048 5. Gesellschaftssicherheiten für Gesellschafterdarlehen . . . . 10.184 1049 III. Gesellschafterbesicherte Drittdarlehen . . . . . . . . . . . . 10.186 1050 IV. Finanzplankredit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.191 1051 V. Nutzungsüberlassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.197 1053 C. Steuerrecht und Rechnungslegung (Leibohm) . . . . . . . . 10.221 1055 I. II. III. IV. V.
Gegenstand des Insolvenzverfahrens Rechnungslegung . . . . . . . . . . . Einkommensteuer . . . . . . . . . . Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . .
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10.222 10.224 10.225 10.231 10.233
1055 1055 1056 1058 1058 XXXIX
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Inhaltsverzeichnis
§ 11 Umstrukturierungen
Rz.
Seite
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11.1 11.1 11.1 11.7 11.14 11.14 11.15 11.18 11.27 11.31 11.38 11.42
1060 1060 1060 1062 1065 1065 1065 1067 1071 1072 1073 1074
II. Steuerliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Das steuerliche Umwandlungskonzept, Anwendungsbereich a) Umwandlungskonzept . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Steuerliche Behandlung der GmbH . . . . . . . . . . . . . . a) Bewertungswahlrecht (Übertragungsgewinn) . . . . . . . aa) Grundsatz: Ansatz mit dem gemeinen Wert . . . . bb) Wahlrecht: Ansatz mit Buchwerten . . . . . . . . . b) Besteuerung eines Übertragungsgewinns . . . . . . . . . c) Körperschaftsteuerminderung bzw. -erhöhung . . . . . . 3. Steuerliche Behandlung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . a) Grundsatz der Buchwertverknüpfung . . . . . . . . . . . b) Zuschreibung auf die Anteile an der übertragenden GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Eintritt in die Rechtsstellung der GmbH . . . . . . . . . 4. Besteuerung der Anteilseigner . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Besteuerung offener Rücklagen . . . . . . . . . . . . . . . b) Übernahmegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Anteile befinden sich im Betriebsvermögen der übernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . bb) Anteile befinden sich nicht im Betriebsvermögen der übernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . cc) Besteuerung des Übernahmegewinns . . . . . . . . c) Übernahmeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Übernahmefolgegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Entstehung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . f) Umwandlungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Rückwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11.48 11.48 11.48 11.53 11.57 11.57 11.57 11.60 11.76 11.78 11.82 11.82
1076 1076 1076 1079 1080 1080 1080 1082 1088 1089 1091 1091
11.83 11.86 11.92 11.92 11.100
1091 1092 1094 1094 1098
A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co. KG (Dremel) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Direkte Umwandlung in GmbH & Co. KG . . . . . . . 2. Umwandlung durch Formwechsel oder Verschmelzung 3. Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Umwandlungsbericht . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Umwandlungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . d) Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Anmeldung und Eintragung . . . . . . . . . . . . . . 4. Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Handelsrechtliche Rechnungslegung . . . . . . . . . .
11.100 1098 11.106 11.113 11.114 11.118 11.121 11.121 11.125 11.128 11.134 11.134
XL
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1100 1102 1103 1104 1105 1105 1106 1107 1110 1110
Inhaltsverzeichnis
b) c) d) e) f) g)
Gewinnausschüttungen . . . . . . . . . . . Geschäftsführervergütungen . . . . . . . . Pensionsrückstellungen . . . . . . . . . . . Laufende Geschäfte . . . . . . . . . . . . . Verlustnutzung im Rückwirkungszeitraum Aufsichtsratsvergütungen . . . . . . . . . .
. . . .
. . . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
Rz.
Seite
11.140 11.143 11.145 11.148 11.149 11.150
1112 1113 1113 1114 1114 1115
6. Beispiel für einen Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . 11.151 1115 a) Sachverhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.151 1115 b) Lösung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.153 1116 7. Verkehrsteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.160 1119 a) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.160 1119 b) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.161 1120 B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eine GmbH (Dremel) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.181 1121 I. II. 1. 2.
Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Erweitertes Anwachsungsmodell . . . . . . . . . . . . . . . . Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Überblick – Einfaches und erweitertes Anwachsungsmodell . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Anwendungsbereich von § 20 UmwStG . . . . . . . . . c) Gewährung neuer Anteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Behandlung bei der übernehmenden Kapitalgesellschaft f) Besteuerung des Einbringenden . . . . . . . . . . . . . . g) Einbringungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . h) Rückwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . i) Folgewirkungen der Einbringung . . . . . . . . . . . . . . j) Verkehrsteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
III. Einbringung des Betriebes im Wege der Einzelrechtsnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Umwandlungen nach dem UmwG . . . . . . . . . . . 1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . a) Anwendungsbereich der §§ 20 ff. UmwStG b) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . c) Bewertungswahlrecht . . . . . . . . . . . . d) Verkehrsteuern . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
11.181 11.185 11.185 11.194
1121 1123 1123 1126
11.194 11.196 11.201 11.207 11.220 11.230 11.245 11.247 11.253 11.259 11.259 11.261
1126 1127 1129 1132 1139 1143 1149 1150 1151 1154 1154 1154
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
11.263 11.268 11.268 11.268 11.279
1155 1158 1158 1158 1162
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
11.284 11.284 11.289 11.291 11.292 11.292 11.293
1163 1163 1165 1166 1167 1167 1167 XLI
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C. Übertragung (Überführung) von Einzelwirtschaftsgütern nach § 6 Abs. 5 EStG (Kutt) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.301 1168 I. Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Erfasste Übertragungs- und Überführungsvorgänge . 1. Übertragungen und Überführungen aus dem Betriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Überführungen aus dem Betriebsvermögen in das Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . b) Übertragungen aus dem Betriebsvermögen in das Gesamthandsvermögen . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 11.301 1168 . . . . 11.309 1172 . . . . 11.309 1172 . . . . 11.309 1172 . . . . 11.312 1173
2. Übertragungen und Überführungen aus dem Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Überführungen aus dem Sonderbetriebsvermögen in das Betriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Übertragungen und Überführungen aus dem Sonderbetriebsvermögen in das Sonderbetriebsvermögen . . . . c) Übertragungen aus dem Sonderbetriebsvermögen in das Gesamthandsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen . . . . . . . a) Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen in das Betriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen in das Sonderbetriebsvermögen . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Übertragungen aus dem Gesamthandsvermögen auf eine Schwester-Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . III. Ausnahmen nach § 6 Abs. 5 Satz 4 bis 6 EStG . . . . . . . . 1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. Veräußerung und Entnahme des Wirtschaftsguts innerhalb der Sperrfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Sofortiger schädlicher Anteil einer Körperschaft an dem übertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Späterer schädlicher Anteil einer Körperschaft an dem übertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11.324 1178 11.324 1178 11.325 1178 11.327 1179 11.329 1180 11.329 1180 11.335 1183 11.337 1184 11.341 1186 11.341 1186 11.342 1187 11.349 1190 11.357 1193
D. Weitere Umstrukturierungen (Dremel) . . . . . . . . . . . . 11.381 1195 I. Überblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. Rechtsformwechsel einer Personengesellschaft in eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . III. Verschmelzung von Personengesellschaften . . . . . . 1. Einbringung sämtlicher Gesellschaftsanteile in eine bestehende GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 2. Verschmelzung nach den Regeln des UmwG . . . . . .
. . . 11.381 1195 . . . 11.384 1196 . . . 11.390 1199 . . . 11.390 1199 . . . 11.406 1207
IV. Spaltung von Personengesellschaften . . . . . . . . . . . . . 11.410 1209 1. Handelsrechtliche Spaltungsarten . . . . . . . . . . . . . . . 11.410 1209 2. Steuerrechtliche Einordnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.412 1209 XLII
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V. Umwandlung einer atypischen Unterbeteiligung in eine Hauptbeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.418 1212 VI. Umwandlung einer atypisch stillen Beteiligung in eine Kommanditbeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11.423 1213
Anhang (Mueller-Thuns) A. Muster-Vertrag für eine Komplementär-GmbH
. . . . . . . . . . . .
1217
. . . . . . . . . . . . . . .
1228
C. Muster-Vertrag einer Komplementär-GmbH (Einheitsgesellschaft) .
1245
D. Muster-Vertrag für eine GmbH & Co. KG (Einheitsgesellschaft)
. .
1249
E. Muster eines Kauf- und Übertragungsvertrages über Geschäftsund Kommanditanteile (mit Beurkundung) . . . . . . . . . . . . . . .
1266
F. Muster-Vertrag für den Eintritt (Aufnahme) eines weiteren Kommanditisten in die … GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . .
1280
B. Muster-Vertrag für eine GmbH & Co. KG
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1283
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