Handbuch der GmbH & Co. KG
Bearbeitet von Dr. Malte Hesselmann, Prof. Dr. Bert Tillmann, Dr. Thomas Mueller-Thuns
19., neu bearbeitete Auflage 2005. Buch. LX, 1042 S. Gebunden ISBN 978 3 504 32518 3
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aus: Hesselmann/Tillmann/Mueller-Thuns, Handbuch der GmbH & Co. KG, 19., neu bearbeitete Auflage 2005, 1102 Seiten Lexikonformat, ISBN 3-504-32518-6 Verlag Dr. Otto Schmidt, Köln / Internet: www.otto-schmidt.de
Inhaltsbersicht
Seite
Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . Inhaltsverzeichnis . . . . . . . . . Abkrzungsverzeichnis . . . . . . Allgemeines Literaturverzeichnis
. . . .
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VII XIII XLVII LV
§ 1 Einleitung Rz.
Seite
1
1
10
4
1
19
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
35
31
C. Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
126
69
D. GmbH & Still
A. Begriff der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B. Entwicklung und Zulssigkeit der GmbH & Co. KG
. . . .
§ 2 Rechtsformvergleich und besondere Erscheinungsformen A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
150
79
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co. KG . . . . . .
166
85
F. Besonderheiten der Publikums-KG . . . . . . . . . . . . . . .
217
122
§ 3 Konzeption der Vertragsgestaltung A. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
153
B. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicher Regelungskonzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2
154
C. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
19
160
D. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
29
164
E. Schwerpunkte der Vertragsgestaltung . . . . . . . . . . . . . .
30
164
IX
Inhaltsbersicht Rz.
Seite
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
167
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129
212
1
243
B. Die Geschftsfhrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7
244
C. Die Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . .
88
267
D. Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
140
286
E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter . . . . .
194
302
F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
235
314
G. Selbstkontrahierungsverbot
279
329
A. Die Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . .
1
333
B. Die Haftung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . .
27
341
C. Die Haftung der Gesellschafter einer GmbH & Co. KG . . .
29
342
A. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen . . . . . . .
1
365
B. Darlehen mit Eigenkapitalcharakter („Finanzplankredit“) . .
37
379
C. Rangrcktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
44
382
1
383
§ 4 Grndung
§ 5 Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterne Rechtsverhltnisse A. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ 6 Rechtsverhltnisse der Gesellschaft zu Dritten
§ 7 Finanzierung der GmbH & Co. KG durch ihre Gesellschafter
§ 8 Laufende Besteuerung der Gesellschaft und ihrer Gesellschafter A. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
X
Inhaltsbersicht Rz.
Seite
B. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
439
571
C. Umsatzsteuer
490
604
A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizitt der GmbH & Co. KG und deren Komplementr-GmbH . . . . . . . . .
1
617
B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der Komplementr-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4
618
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
28
627
D. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
95
655
E. Prfung und Publizitt des Jahresabschlusses der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
102
659
1
669
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ 9 Rechnungslegung und Publizitt
§ 10 Gesellschafterwechsel und Nachfolge A. Anteilsbertragung
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
B. Ausscheiden durch Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
128
714
C. Kndigung
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
170
731
D. Abfindung
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
200
746
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
775
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132
819
§ 11 Auflsung, Liquidation und Insolvenz
§ 12 Umstrukturierungen A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co. KG
. . . .
1
867
B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eine GmbH
. . . .
128
916
C. Die bertragung von Einzelwirtschaftsgtern nach § 6 Abs. 5 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
210
950
XI
Inhaltsbersicht Seite
Anhang A. Beispiel-Vertrag fr eine Komplementr-GmbH . . . . . . . . . . B. Beispiel-Vertrag fr eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . .
973 984
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1001
XII
Inhaltsverzeichnis
Seite
Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . Inhaltsbersicht . . . . . . . . . . Abkrzungsverzeichnis . . . . . . Allgemeines Literaturverzeichnis
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
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. . . .
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. . . .
. . . .
VII IX XLVII LV
§1 Einleitung Rz.
Seite
A. Begriff der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . .
1
1
B. Entwicklung und Zulssigkeit der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
10
4
I. Historische Entwicklung . . . . . . . . . . . . . . . .
10
4
II. Die Entstehung der GmbH & Co. KG und ihre zivilrechtliche Anerkennung . . . . . . . . . . . . . . . .
11
4
III. Die steuerrechtliche Anerkennung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
31
11
IV. Die Wirtschaftsverfassung und die GmbH & Co. KG
40
14
1. Angriffspunkte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40
14
2. Haftungsverfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
41
14
3. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
43
15
4. Konsequenz
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
44
16
V. Die Anerkennung der GmbH & Co. KG durch den Gesetzgeber . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
45
16
VI. Ausblick auf andere europische Rechtsordnungen .
46
17
XIII
Inhaltsverzeichnis
§2 Rechtsformvergleich und besondere Erscheinungsformen Rz.
Seite
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
19
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
19
II. Strukturelle Unterschiede zur klassischen Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3
20
1. Haftungsbeschrnkung aller natrlichen Personen . . . . .
3
20
7
21
2. Keine zwangsweise Verbindung von Unternehmensfhrung, Gesellschafterstellung und Haftung . . . . . . . . . . a) Trennung zwischen Unternehmensfhrung und Gesellschafterstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Trennung zwischen Unternehmensfhrung und Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Unternehmensfhrung ohne Majoritt . . . . . . . . . .
7
21
9 10
22 22
III. Strukturelle Unterschiede zur GmbH . . . . . . . . .
12
23
1. Gestaltungsfreiheit
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
12
23
2. Mitbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
15
24
3. Verminderte Einflussnahme der Gesellschafter auf die Unternehmensfhrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
17
25
IV. Die Rechtsform der GmbH & Co. KG als Gestaltungsmittel in der Praxis . . . . . . . . . . . . . . . .
22
27
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
22
27
2. Neugrndungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
23
27
3. Sicherung der Unternehmensfortfhrung
. . . . . . . . . .
25
28
4. Sanierung notleidender Unternehmen . . . . . . . . . . . .
28
29
5. Zusammenschluss mehrerer selbstndiger Unternehmen zu Gemeinschaftsunternehmen oder Interessengemeinschaften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
30
29
6. Unternehmensnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
32
30
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
35
31
35
31
1. Interessenlage
I. Einfhrung XIV
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
II. Belastungsvergleich zwischen GmbH & Co. KG und GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
39
32
1. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
39
32
2. Einzelheiten
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
40
33
3. Einzelanalyse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Die voll thesaurierende Kapitalgesellschaft im Vergleich mit der Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . b) Die voll ausschttende Kapitalgesellschaft im Vergleich mit der Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . .
44
35
44
35
46
36
4. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
48
36
III. Einzelne Aspekte bei der laufenden Besteuerung . .
49
37
1. Grundsatz
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
49
37
2. Besteuerung der Ertrge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
50
37
3. Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
59
42
4. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . b) Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . c) Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Besonderheiten bei Personengesellschaften e) Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .
63 63 64 67 70 76
43 43 44 45 47 49
5. Einbeziehung von nahen Angehrigen . . . . . . . . . . . .
77
49
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
IV. Einzelne Aspekte außerhalb der laufenden Besteuerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Ausgangspunkt
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
78
49
78
49
2. bertragung einzelner Wirtschaftsgter . a) bertragung bei der GmbH & Co. KG b) bertragung bei der GmbH . . . . . . c) bertragung von Grundstcken . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
79 79 85 87
50 50 52 53
3. Umstrukturierungen . . . . . . . . . a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . b) Formwechsel und Einbringung . aa) GmbH & Co. KG in GmbH . bb) GmbH in GmbH & Co. KG . c) Errichtung einer Holdingstruktur d) Realteilung; Aufspaltung . . . . . aa) GmbH & Co. KG . . . . . . . bb) GmbH . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
91 91 92 92 96 101 106 106 112
54 54 54 54 56 57 60 60 62
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
XV
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
. . . . .
114 114 115 119 123
63 63 63 65 67
V. Erbschaft- und Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . .
124
67
C. Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
126
69
I. Grundlagen; Begriffe . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
126
69
II. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . .
127
69
III. Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . .
130
70
1. Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
130
70
2. Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132
71
3. Vorteile und Nachteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
133
72
4. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . . . . .
136
74
5. Mitunternehmerische Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . .
141
75
4. Verußerung . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . b) Gesellschaftsanteile an einer GmbH & c) Geschftsanteile an einer GmbH . . . d) Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . Co. KG . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . .
. . . . .
IV. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer . . . . . . . .
142
76
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
142
76
2. Miet- und Pachtzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
143
76
V. Gewinnrealisierung bei Beendigung . . . . . . . . . .
145
77
VI. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
148
78
D. GmbH & Still . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
150
79
I. Zivilrechtliche Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . .
150
79
II. Steuerrechtliche Folgen . . . . . . . . . . . . . . . . .
153
80
III. Steuerliche Vorteile der GmbH & Still . . . . . . . .
158
82
IV. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . .
160
83
V. Auslndischer Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . .
164
84
1. Dauerschuldzinsen
XVI
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
166
85
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
166
85
II. Kriterien der steuerlichen Anerkennung einer Familien-GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . .
173
90
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Allgemeines
1. Ernsthafte Gestaltung der vertraglichen Vereinbarungen . a) Klarheit, Eindeutigkeit und zivilrechtliche Wirksamkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Fremdvergleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
173
90
173 185
90 97
2. Ernsthafte Durchfhrung der vertraglichen Vereinbarung
189
102
III. Steuerliche Folgen der Nichtanerkennung . . . . . .
195
107
IV. Angemessenheit der Gewinnverteilung
. . . . . . .
200
110
F. Besonderheiten der Publikums-KG . . . . . . . . .
217
122
I. berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
217
122
II. Der Gesellschaftsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . .
221
123
III. Inhaltskontrolle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
226
124
IV. Mehrheitsbeschlsse
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
232
126
V. Die Organisation der Publikums-KG . . . . . . . . .
237
129
246
132
. . . . . . . . . . . . . . . .
246
132
2. Die mittelbare Beteiligung ber einen Treuhnder (echte Treuhand) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
252
134
VI. Beitritt und Austritt
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Der Beitritt als Kommanditist
3. Fehlerhafter Beitritt, Kndigung des Gesellschafters 4. Abwicklung der Beteiligung bei Austritt
VII. Die Prospekthaftung
. . .
261
136
. . . . . . . . . .
265
138
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
268
139
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
268
139
2. Prospekthaftung fr typisiertes Vertrauen (Prospekthaftung im engeren Sinne) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
269
140
XVII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
3. Prospekthaftung wegen Enttuschung persnlichen Vertrauens (Prospekthaftung im weiteren Sinne) . . . . . . .
279
143
4. Die Haftung des Anlagevermittlers und des Kreditgebers
280
144
VIII. Steuerliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . . .
283
147
1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
283
147
2. Verfahrensrechtliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . .
285
147
3. Materiell-rechtliche Probleme . . . . . . . . . . . . . . . a) Einkunftserzielungsabsicht . . . . . . . . . . . . . . b) Qualifizierung als Verlustzuweisungsgesellschaft (§ 2b EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Hersteller- oder Erwerbereigenschaft der PublikumsKG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) 5. Bauherrenerlass (Immobilienfonds) . . . . . . cc) Medienfondserlass . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .
287 287
148 148
.
290
149
. . . .
291 291 292 294
149 149 150 151
A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
153
B. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicher Regelungskonzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2
154
I. Gesellschafterbeschlsse und Stimmrecht . . . . .
2
154
II. Gewinnbezugsrecht und Kapitalerhhungen . . . .
7
155
III. Kndigung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . .
11
157
IV. Abtretung und Belastung der Beteiligung . . . . . .
13
157
. . . . . . . . . . . . . .
15
158
. . . . . . . . . . . . . . . . .
17
159
§3 Konzeption der Vertragsgestaltung
V. Vererbung der Beteiligung VI. Zwangsvollstreckung
XVIII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
C. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
19
160
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
19
160
. . . . . . .
21
161
III. Kndigung und Ausschluss . . . . . . . . . . . . . . .
24
162
IV. Auflsung der Komplementr-GmbH . . . . . . . . .
28
163
D. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
29
164
E. Schwerpunkte der Vertragsgestaltung
. . . . . . .
30
164
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
167
II. Bindung der Gesellschaftsbeteiligungen
§4 Grndung
I. Grndung einer typischen GmbH & Co. KG
2. Vertragsschluss
. . . .
2
167
. . . .
3 3 7 10
167 167 169 170
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11
170
14a
172
1. Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . a) Komplementr-GmbH . . . . . . . . b) Kommanditist . . . . . . . . . . . . . c) Einpersonen-GmbH & Co. KG . . . 3. Fehlerhafte Gesellschaft
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Entstehen der GmbH & Co. KG . . . . . a) Außenverhltnis der GmbH & Co. KG ten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Innenverhltnis der Gesellschafter . .
. . . . . . . . . . gegenber Drit. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
15
173
15 18
173 174
5. Handelsregisteranmeldung und -eintragung . . . . . . . . .
19
174
II. Sonderformen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
23
175
1. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Glubigerschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Willensbildung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
23 24 30
175 176 179
2. Doppelstckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . .
32
180
3. Auslndische Kapitalgesellschaft & Co. KG . . . . . . . . .
34
182
XIX
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
III. Einlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
39
184
1. Die Einlagen der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . a) Haftsumme und Pflichteinlage . . . . . . . . . . . . . . b) Geld- oder Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
41 41 46
184 184 185
2. Die Komplementreinlage der GmbH
55
188
57
189
. . . . . . . . . . . .
3. Die Stammeinlagen der GmbH-Gesellschafter
. . . . . . .
IV. Haftungsverhltnisse im Grndungsstadium
. . . .
62
191
1. Geschftsaufnahme nach Eintragung von GmbH und KG .
63
191
2. Geschftsaufnahme vor Eintragung der KG . . . . . . . a) Rechtslage bei Betrieb eines Handelsgewerbes . . . aa) Haftung der Komplementrin . . . . . . . . . . . (1) Vor-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . (2) GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Haftung der Handelnden . . . . . . . . . . . . . . cc) Haftung der Kommanditisten . . . . . . . . . . . b) Rechtslage bei Betrieb eines Kleingewerbes oder der Verwaltung des eigenen Vermgens . . . . . . . . . aa) Haftung der Komplementrin . . . . . . . . . . . bb) Haftung der Kommanditisten . . . . . . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
64 65 66 68 81 82 86
191 192 192 192 197 197 198
. . . . . .
89 90 93
200 200 201
3. Besondere Grndungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . a) GmbH & Co. KG mit Einpersonen-KomplementrGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) „Umwandlung“ einer KG in eine GmbH & Co. KG c) Haftung bei Grndung einer Einheitsgesellschaft .
. .
96
202
. . . . . .
96 97 100
202 203 203
V. Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . .
102
204
1. Firmierung bei Neugrndung . . . . . . . . a) Die Firma der GmbH . . . . . . . . . . . b) Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . aa) Personen-, Sach- oder Fantasiefirma bb) Der besondere Rechtsformzusatz des HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . .
103 104 110 110
204 205 206 206
. .
113
207
2. Firmierung bei Eintritt der GmbH in eine bereits bestehende Unternehmung und bei Unternehmenspacht (Firmenkontinuitt) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
115
208
3. Die Firmenzeichnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Zeichnung der Firma zur Aufbewahrung bei Gericht . b) Die Firmenzeichnung im Geschftsverkehr . . . . . . .
118 118 122
209 209 210
VI. Angaben auf Geschftsbriefen . . . . . . . . . . . . .
123
211
XX
. . . . . . . . . . . . § 19 . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . Abs. 2 . . . .
. . . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129
212
I. Ertragsteuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129
212
1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129
212
. . . .
133 133 134 135
214 214 215 216
. . . .
142 147
219 222
3. Einzelfragen – Berechnungsbeispiel . . . . . . . . . . . . . . a) Gewinnrealisierung und Gewinnneutralisierung . . . . b) Grndungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
153 153 158
225 225 229
2. Grndungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Grndung durch Bareinlage . . . . . . . . . . . . . . c) Grndung durch Betriebseinbringung (Sacheinlage) d) Grndung durch Einbringung einzelner Wirtschaftsgter (Sacheinlage) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Aufnahme einer Komplementr-GmbH . . . . . . .
. . . .
II. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
160
230
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
160
230
2. Einbringung von Vermgensgegenstnden durch die Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
161
231
3. Gewhrung von Gesellschaftsrechten durch GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
165
232
4. Organschaft
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
169
234
5. Grndungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
175
237
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
179
239
1. Ausgangspunkt
III. Grunderwerbsteuer 1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
179
239
2. Einbringung eines Grundstcks . . . . . . . . . . . . . . . .
181
239
3. Aufnahme einer Komplementr-GmbH
188
241
. . . . . . . . . . .
§5 Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterne Rechtsverhltnisse A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
243
B. Die Geschftsfhrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7
244
7
244
I. Begriff und Inhalt
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XXI
Inhaltsverzeichnis
II. Geschftsfhrungsbefugnis
. . . . . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
10
245
1. Persnlich haftender Gesellschafter . . . . . . . . . . . . .
10
245
2. Geschftsfhrer der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . .
13
246
3. Geschftsfhrer der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
22
247
III. Umfang der Geschftsfhrungsbefugnis . . . . . . .
25
248
IV. Rechtsverhltnis zwischen Geschftsfhrer und GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
34
251
V. Rechtsverhltnis zwischen Geschftsfhrer und GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
45
254
VI. Haftung des Geschftsfhrers gegenber GmbH und GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
57
258
1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
57
258
2. Haftung der GmbH gegenber der GmbH & Co. KG wegen eines Geschftsfhrerfehlverhaltens . . . . . . . . . . . . .
59
258
3. Haftung des Geschftsfhrers gegenber der GmbH
. . .
62
260
4. Unmittelbare Haftung des Geschftsfhrers gegenber der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
66
261
5. Haftung des Geschftsfhrers gegenber den Gesellschaftern der GmbH und GmbH & Co. KG (Kommanditisten)
76
264
6. Haftung des faktischen Geschftsfhrers . . . . . . . . . .
77
264
VII. Ersatz von Aufwendungen fr die Geschftsfhrer .
79
265
1. GmbH gegen GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . .
79
265
2. Unmittelbare Ansprche des Geschftsfhrers . . . . . . .
85
266
C. Die Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . .
88
267
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
88
267
II. Die Gesellschafterversammlung der GmbH . . . . .
91
268
1. Aufgabenbereich und Zustndigkeit . . . . . . . . . . . . .
91
268
2. Einberufung und Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . .
95
270
3. Bercksichtigung der Belange der KG . . . . . . . . . . . .
97
271
I. Allgemeines
XXII
Inhaltsverzeichnis Rz.
III. Die Gesellschafterversammlung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Keine gesetzliche Regelung
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
Seite
104
272
104
272
2. Teilnahme- und Stimmberechtigung . . . . . . . . . . . . .
107
273
3. Zustndigkeit und Befugnisse . . . . . . . . . . . . . . . . .
114
276
4. Einberufung und Ladung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
119
279
5. Durchfhrung der Gesellschafterversammlung . . . . . . .
125
281
6. Abstimmung und Beschlussfassung a) Allgemeines . . . . . . . . . . . b) Erforderliche Stimmenmehrheit c) Form der Beschlussfassung . . . d) Fehlerhafte Beschlsse . . . . .
. . . . .
129 129 130 136 137
282 282 282 284 285
D. Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . .
140
286
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
140
286
. . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
II. Aufsichtsrat und Beirat in der GmbH . . . . . . . . .
147
288
147
288
. . . . . .
151 151 155 165 166 167
289 289 290 293 293 294
3. Einfluss des Aufsichtsrats oder Beirats auf die GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
168
294
4. Teilnahme- und Stimmrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . .
169
294
5. Kosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
173
295
1. Freiwillige Organbestellung
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Obligatorisches Organ . . . . . . . . . a) ber 500 Arbeitnehmer . . . . . . b) ber 2000 Arbeitnehmer . . . . . . c) Konzern . . . . . . . . . . . . . . . . d) Montan-Mitbestimmungsgesetz . . e) Bestimmungen des Aktiengesetzes
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
III. Aufsichtsrat oder Beirat in der GmbH & Co. KG . .
174
295
1. Freiwilliges Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
174
295
2. Obligatorisches Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Drittelbeteiligungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
175 175 178
296 296 297
3. Mitgliedschaft im Aufsichtsrat oder Beirat
. . . . . . . . .
179
297
4. Zustndigkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
182
298
5. Entscheidungsverfahren
187
300
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XXIII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
188
300
7. Haftung der Mitglieder . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
191
301
E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
194
302
. . . . . . . . . . . . . . . .
194
302
II. Kontroll- und Informationsrechte der GmbH-Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
198
303
6. Beschlussfassung
I. Allgemeines; Bedeutung
III. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . .
212
307
1. Kollektive Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . .
213
308
2. Individuelle Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . a) Kontrollrechte der Komplementre . . . . . . . . . . . . b) Kontrollrechte der Kommanditisten . . . . . . . . . . .
215 215 220
308 308 309
F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
235
314
I. Allgemeines; Bedeutung
. . . . . . . . . . . . . . . .
235
314
II. Wettbewerbsverbote zu Lasten der KomplementrGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
240
315
1. Gesetzliches Wettbewerbsverbot
. . . . . . . . . . . . . . .
240
315
2. Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
245
317
3. Abweichende vertragliche Vereinbarungen
. . . . . . . . .
248
318
4. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
250
319
III. Wettbewerbsverbote zu Lasten der GmbH-Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
253
320
1. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
253
320
2. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG
. . . . . . . . . . . . . .
255
320
IV. Wettbewerbsverbote zu Lasten der GmbHGeschftsfhrer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
256
321
1. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
256
321
2. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG
. . . . . . . . . . . . . .
259
322
3. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
262
323
XXIV
Inhaltsverzeichnis
V. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Kommanditisten 1. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG
Rz.
Seite
263
323
. . . . . . . . . . . . .
263
323
2. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
267
325
3. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
268
325
VI. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Mitglieder des Aufsichtsrates oder Beirates . . . . . . . . . . . . .
269
325
VII. Gegenstand des Wettbewerbsverbotes . . . . . . . .
274
327
VIII. Dauer des Wettbewerbsverbotes . . . . . . . . . . .
277
328
G. Selbstkontrahierungsverbot . . . . . . . . . . . . . .
279
329
I. Abschluss des Gesellschaftsvertrages der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
279
329
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
282
330
III. Rechtsgeschfte zwischen der GmbH und ihren Geschftsfhrern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
283
331
IV. Rechtsgeschfte zwischen der GmbH & Co. KG und der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
284
331
V. Rechtsgeschfte zwischen der GmbH & Co. KG und den Geschftsfhrern der GmbH . . . . . . . .
285
332
II. Einpersonen-GmbH
§6 Rechtsverhltnisse der Gesellschaft zu Dritten A. Die Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . .
1
333
. .
1
333
. . . . . . . . .
3
333
III. Missbrauch der Vertretungsmacht . . . . . . . . . .
6
334
IV. Entzug der Vertretungsmacht bei der KG . . . . . .
9
336
I. Die GmbH als Vertreter der GmbH & Co. KG II. Der Umfang der Vertretungsmacht
XXV
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
15
338
. . . . .
19
339
VII. Vertretungsmacht des Kommanditisten . . . . . . .
25
340
B. Die Haftung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . .
27
341
I. Die Haftung der GmbH & Co. KG fr Verbindlichkeiten der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . .
27
341
II. Die Haftung der GmbH & Co. KG fr ihre Geschftsfhrer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
28
341
C. Die Haftung der Gesellschafter einer GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
29
342
V. Abberufung eines Geschftsfhrers der GmbH . . . VI. Weitere Komplementre neben der GmbH
I. Unbeschrnkte Haftung der Komplementr-GmbH
30
342
1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
30
342
2. Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
31
342
3. Haftung der Komplementr-GmbH nach Ausscheiden . .
32
342
. . . . . . . . . .
33
343
1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
33
343
2. Vereinbarte Einlage und Haftsumme
. . . . . . . . . . . .
34
343
3. Haftungsbefreiung durch Leistung der Einlage . . . . . . . a) Leistung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) berbewertung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . c) Einbringung von Anteilen an der Komplementr-GmbH
35 35 36 38
344 344 344 345
4. Einlagenrckgewhr . . . . . . . . . . . . a) Rckzahlung . . . . . . . . . . . . . . b) Haftungsschdliche Gewinnentnahme Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . .
40 41
345 345
44
348
48 48 49 51 52 54
349 349 349 351 351 352
II. Die Haftung des Kommanditisten
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bei negativem . . . . . . . . . .
5. Haftungserweiterung . . . . . . . . . . . . . . a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Interne Verlustbeteiligung . . . . . . . . . c) Haftung nach § 176 HGB . . . . . . . . . d) Rechtsscheinhaftung bei Firmennderung e) Durchgriffshaftung . . . . . . . . . . . . .
XXVI
. . . .
. . . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
. . . . .
55 56 57 58 67
352 352 353 353 358
6. Haftung des Kommanditisten nach Ausscheiden aus der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
68
358
III. Die Haftung des geschftsfhrenden Kommanditisten
70
358
70
358
71 71 72 74 78 81
359 359 359 360 362 363
1
365
aa) Vermgensvermischung . . . . . . . . . bb) Unterkapitalisierung . . . . . . . . . . . cc) Beherrschung . . . . . . . . . . . . . . . dd) Existenzvernichtung . . . . . . . . . . . f) Haftung wegen faktischer Geschftsfhrung
. . . .
. . . . .
1. Zusammenhang zwischen Herrschaft und Haftung
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . .
2. Die Haftung der geschftsfhrenden Kommanditisten gegenber Dritten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Mithaftungserklrung und Vertragshaftung . . . . b) Rechtsscheinhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Haftung aus culpa in contrahendo (c.i.c.) . . . . . d) Deliktsrechtliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . e) Steuerliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
§7 Finanzierung der GmbH & Co. KG durch ihre Gesellschafter A. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen I. Gewhrung eines Gesellschafter-Darlehens in der Krise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
365
1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
365
2. Die Regeln des Eigenkapitalersatzrechts . . . . . . . . . . .
4
366
II. Stehenlassen in der Krise . . . . . . . . . . . . . . . .
14
370
III. Gewhrung von Sicherheiten fr Kredite Dritter . .
18
372
IV. Sonstige Gesellschafterleistungen . . . . . . . . . . .
23
373
26
374
33
377
V. Nutzungsberlassung
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI. Gesellschafter i.S.d. Eigenkapitalersatzrechts
. . . .
XXVII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
B. Darlehen mit Eigenkapitalcharakter („Finanzplankredit“) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
37
379
C. Rangrcktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
44
382
A. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
383
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
383
§8 Laufende Besteuerung der Gesellschaft und ihrer Gesellschafter
II. Art der Einkunftserzielung durch die Gesellschaft
.
3
384
. . . . . .
3
384
2. Abfrbe- oder Infektionstheorie . . . . . . . . . . . . . . . .
5
385
3. Gewerblich geprgte Personengesellschaft . . . . . . . . . . a) Frhere Rechtslage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Nur Kapitalgesellschaften als persnlich haftende Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Nur Kapitalgesellschaften oder Personen, die nicht Gesellschafter sind, drfen zur Geschftsfhrung befugt sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Ttigkeit mit Einknfteerzielungsabsicht . . . . . . c) Doppel- und mehrstckige Personengesellschaft . . . .
10 11 13 14
388 388 389 390
15
390
18 22 23
391 392 392
4. Sonderproblem GmbH & Co. GbR . . . . . . . . . . . . . .
25
393
III. Zurechnung der Einknfte . . . . . . . . . . . . . . .
26
394
1. Gewerbliche Ttigkeit der Personengesellschaft
1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
26
394
. . . . .
28 28 29 32 33
395 395 396 397 398
3. Komplementr-GmbH als Mitunternehmer . . . . . . . . .
64
410
2. Mitunternehmer-Begriff . . . . . . . a) Grundstzliches . . . . . . . . . . b) Mitunternehmerrisiko . . . . . . c) Mitunternehmerinitiative . . . . d) Verdeckte Mitunternehmerschaft
XXVIII
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
. . . . . . . . .
66 66 68 72 74 75 76 78 82
411 411 412 414 416 416 417 418 419
IV. Gewinnermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
83
419
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
83
419
2. Gesamthandsgewinn der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . a) Einheitliche Bilanzierung und Bewertung in der Steuerbilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Personenbezogene Wahlrechte bzw. Vergnstigungen . aa) § 6b EStG-Rcklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Schuldzinsenabzug nach § 4 Abs. 4a EStG . . . . . cc) Halbeinknfteverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . dd) Sonderabschreibungen . . . . . . . . . . . . . . . . .
89
422
89 94 94 98 99 103
422 424 424 426 426 427
104 104
428 428
105
428
106 107
430 430
108 108
431 431
111
432
114
433
115
433
116 118
434 435
122
437
4. Kommanditist als Mitunternehmer . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . b) Kndigungsrechte . . . . . . . . . . . c) Befristung der Gesellschafterstellung d) Mitwirkungsrechte nach HGB . . . . e) Leistung einer Einlage . . . . . . . . f) Beteiligung an stillen Reserven . . . g) Beteiligung an Gewinn und Verlust . h) Versagungsgrnde . . . . . . . . . . .
1. Allgemeines
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
3. Ergnzungsbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Entgeltlicher Erwerb eines Gesellschaftsanteils und personenbezogene Steuervergnstigungen . . . . . . . . . . c) Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs, Mitunternehmeranteils sowie Umwandlungsvorgnge nach §§ 2 ff. UmwStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Doppel- und mehrstckige Personengesellschaft . . . . 4. Sonderbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Bilanzierungskonkurrenz bei Zugehrigkeit des berlassenen Wirtschaftsguts zu einem anderen Betriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Leistungen im Rahmen des laufenden Geschftsverkehrs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Nutzungsberlassung zwischen gewerblichen Schwesterpersonengesellschaften . . . . . . . . . . . c) Konsequenzen der Einordnung als Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Drohende Gewinnrealisierung . . . . . . . . . . . . . . . e) Abgrenzung: Bilanzierung der Beteiligung an GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
XXIX
Inhaltsverzeichnis
5. Sondervergtungen und Sonderbetriebsausgaben . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Geschftsfhrervergtungen . . . . . . . . . . . . . . . aa) Geschftsfhrer ist kein Mitunternehmer der KG bb) Geschftsfhrer ist gleichzeitig Mitunternehmer der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Management-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Sonstige mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . cc) Doppel- und mehrstckige Personengesellschaft . e) Dividenden der Komplementr-GmbH . . . . . . . . . f) Dividenden einer Kommanditisten-GmbH . . . . . . g) Darlehenszinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . h) Sonstige Vergtungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . i) Sonderbetriebsausgaben . . . . . . . . . . . . . . . . . .
V. Gewinnverteilung 1. Grundsatz
Rz.
Seite
. . . .
123 123 129 130
438 438 441 441
. . . . . . . . . . .
135 142 148 148 153 154 158 162 166 168 172
442 445 448 448 449 450 451 453 454 455 456
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
177
459
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
177
459
2. nderung der Gewinnverteilung
. . . . . . . . . . . . . . .
179
460
. . .
182 182 184
461 461 462
.
191
465
4. Gewinnanteil der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . .
196
467
. . . . . . . . . .
197
467
3. Gewinnanteil der Komplementr-GmbH . . . . . . . . . a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Kapitalmßige Beteiligung der Komplementr-GmbH c) Keine kapitalmßige Beteiligung der KomplementrGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI. Verdeckte Gewinnausschttungen 1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
197
467
2. Geschftsfhrungsvergtungen . . . . . . . . . . . . . . . . a) Unangemessene Geschftsfhrungsvergtungen . . . . aa) Begnstigter ist Gesellschafter-Geschftsfhrer der GmbH, aber nicht Mitunternehmer . . . . . . . . . bb) Gesellschafter-Geschftsfhrer der KomplementrGmbH ist zugleich Mitunternehmer der KG . . . . cc) Begnstigter Kommanditist ist nur Geschftsfhrer (nicht Gesellschafter) der Komplementr-GmbH . b) Nachzahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Verlustsituation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
206 206
470 470
207
471
209
472
212 213 215
473 474 475
3. nderung der Gewinnverteilungsabrede . . . . . . . . . . .
216
475
4. Kapitalerhhung/Kndigung der Beteiligung
221
477
XXX
. . . . . . . .
Inhaltsverzeichnis
5. Kostenerstattung an Komplementr-GmbH . . . . . . . .
Rz.
Seite
225
479
6. Lieferungen und Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . .
226
479
7. Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
231
481
8. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
232
481
VII. Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG) . . .
233
482
1. Einleitung
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
233
482
. . . . . .
. . . . . .
237 237 238 239 239 240
484 484 484 484 484 485
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Darlehensgeber ist nicht Kommandi. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Darlehensgeber ist Kommanditist . .
. .
248 248
487 487
. .
249 254
487 490
.
280
493
2. Voraussetzungen des § 8a KStG . a) Allgemeines . . . . . . . . . . b) § 8a Abs. 5 KStG . . . . . . . . c) § 8a Abs. 1 bis 4, Abs. 6 KStG aa) Allgemeines . . . . . . . . bb) Einzelheiten . . . . . . . . 3. Rechtsfolgen . . a) Allgemeines b) Alternative 1: tist . . . . . . c) Alternative 2:
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
VIII. Einheitliche und gesonderte Gewinnfeststellung
IX. Verlustausgleichsbeschrnkungen bei negativem Kapitalkonto (§ 15a EStG) . . . . . . . . . . . . . . . 1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
282
494
282
494
2. Das negative Kapitalkonto des Kommanditisten . . . . .
283
494
3. § 15a EStG – Zielsetzung und Aufbau
. . . . . . . . . . .
287
496
. . . . . . . . . . . . . . .
292
498
5. Tatbestnde des § 15a EStG im Einzelnen . . . . . . . . . a) Beschrnkung des Verlustausgleichs und Verlustverrechnung (§ 15a Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 EStG) . . . . aa) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Anteil am Verlust der KG und negatives Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Umfang des Kapitalkontos . . . . . . . . . . . . . dd) Verlustverrechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . ee) Wechsel im Gesellschafterstatus . . . . . . . . . . ff) Doppelstckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . b) berschießende Außenhaftung (§ 15a Abs. 1 Satz 2 und 3 EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
295
499
295 295
499 499
296 301 307 313 314
500 502 506 509 510
315
512
4. Zeitlicher Anwendungsbereich
XXXI
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
320
514
327 332 346
517 519 524
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
350
525
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Betriebsvermgen und steuerliche Einkunftsart . . . . b) Betriebsvermgen der gewerblichen GmbH & Co. KG .
350 350 352
525 525 527
2. Gesellschaftsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Zivilrechtlicher Beitragsgedanke und handelsrechtliches Gesellschaftsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . b) Maßgeblichkeitsgrundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Vorrang des wirtschaftlichen Eigentums . . . . . . . . . d) Abgrenzung zwischen Betriebsvermgen und Privatvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) bertragung verlusttrchtiger Wirtschaftsgter auf die Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Nichtbetriebliche Nutzung von Wirtschaftsgtern des Gesellschaftsvermgens . . . . . . . . . . . . . . dd) Sonderfall: Versicherungsvertrge . . . . . . . . . . ee) Forderungen zwischen Gesellschaft und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
360
530
360 364 371
530 531 535
377 377
538 538
379
539
381 385
540 541
386
542
391
544
391
544
400 409
549 553
aa) Der Kommanditist muss im Handelsregister eingetragen sein und das Bestehen der Haftung muss nachgewiesen werden . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Eine Vermgensminderung aufgrund der Haftung darf nicht durch Vertrag ausgeschlossen oder nach Art und Weise des Geschftsbetriebs unwahrscheinlich sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Einlageminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 1, 2 und 4 EStG) . d) Haftungsminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 3 EStG) . . . . .
X. Betriebsvermgen
3. Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Definition, Rechtsgrundlagen und steuerliche Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Allgemeine Bestimmung und Eingrenzung von Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Notwendiges und gewillkrtes Sonderbetriebsvermgen
XI. Die GmbH & Co. KG in der Organschaft
. . . . . .
419
558
1. Vorbemerkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
419
558
2. Voraussetzungen der krperschaftsteuerlichen Organschaft
422
559
3. Folgen der Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
428
562
4. Besondere Konstellationen bei der GmbH & Co. KG
434
568
XXXII
. . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
B. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
439
571
I. GmbH & Co. KG als Steuersubjekt . . . . . . . . . .
439
571
II. Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
443
573
. . . . . . . . . . . .
445
574
IV. Gewerbeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
453
577
V. Gewerbesteuerliche Behandlung der KomplementrGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
462
580
III. Ermittlung des Gewerbeertrags
VI. Gewerbesteueranrechnung nach § 35 EStG . . . . . .
464
581
1. Hintergrund des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
464
581
2. Funktionsweise des § 35 EStG . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gewerbliche Einknfte . . . . . . . . . . . . c) Einzelheiten zur Ermittlung . . . . . . . . . d) Konsequenzen der Steuerermßigung . . . . e) Aufteilung des Gewerbesteuer-Messbetrags f) Konsequenzen der gesetzlichen Regelung . g) Gestaltungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . h) Mehrstckige Personengesellschaften . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
. . . . . . . . .
466 466 467 468 470 472 476 478 480
583 583 584 585 586 588 593 595 597
3. Anrechnungsberhnge . . . . . . . . . . . . . . . a) Begriff; Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . b) Ursachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Besonderheiten bei Mitunternehmerschaften d) Vermeidung von Anrechnungsberhngen . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
. . . . .
482 482 483 484 486
598 598 599 599 602
4. Ausscheiden von Gesellschaftern; Gesellschafterwechsel .
487
603
5. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
489
604
C. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
490
604
. . . . . . . . . . . . . . . .
490
604
II. Rechtsbeziehungen und Leistungen zwischen GmbH & Co. KG und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . .
I. Unternehmereigenschaft
492
605
.
493
605
2. Leistungen der Gesellschafter an die GmbH & Co. KG . .
503
609
III. Vorsteuerabzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
519
614
1. Leistungen der GmbH & Co. KG an ihre Gesellschafter
XXXIII
Inhaltsverzeichnis
§9 Rechnungslegung und Publizitt Rz.
Seite
A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizitt der GmbH & Co. KG und deren Komplementr-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
617
B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der Komplementr-GmbH . . . . . . .
4
618
4
618
. . . . . . . .
5
619
III. Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8
620
IV. Eigenkapitalausweis . . . . . . . . . . . . . . . . . .
12
623
V. Pensionszusage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
15
623
I. Grundstzliches
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Beteiligung an der GmbH & Co. KG
VI. Ertrge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
19
625
1. Gewinne (Jahresberschuss) . . . . . . . . . . . . . . . . .
19
625
2. Verluste (Jahresfehlbetrag)
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
22
625
3. Vergtungen und Aufwandsersatz . . . . . . . . . . . . . .
23
626
25
627
. . . . . . . . . . . . . . . .
27
627
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . .
28
627
28
627
33
629
VII. Anhang
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VIII. Prfung und Publizitt
I. Grundstzliches
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Befreiung von der Pflicht zur Aufstellung eines Jahresabschlusses nach den fr Kapitalgesellschaften geltenden Regeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1. Befreiung nach § 264b HGB
. . . . . . . . . . . . . . . . .
33
629
2. Vermeidungsstrategien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
35
631
3. Befreiung nach § 3 Abs. 1 Nr. 1 PublG . . . . . . . . . . .
37
632
XXXIV
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
III. Die Gliederung des Jahresabschlusses . . . . . . . .
38
632
1. Gliederung der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Gliederung der Kapitalanteile . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines zum Kapitalanteil eines Personengesellschafters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Die „Untergliederung“ der Kapitalanteile nach § 264c Abs. 2 Satz 2 bis 7 HGB im Einzelnen . . .
38 38 43
632 632 633
43
633
44
634
2. Gliederung der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . .
46
635
IV. Der Inhalt des Jahresabschlusses . . . . . . . . . . .
47
635
1. Inhalt der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Zu bilanzierende Vermgensgegenstnde . . . . . . . . b) Eigenkapital (§ 264c Abs. 2 HGB) . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Kapitalanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Ausweis von Rcklagen . . . . . . . . . . . . . . . dd) Jahresberschuss/Jahresfehlbetrag und Gewinnvortrag/Verlustvortrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Zusammensetzung des Postens „Kapitalanteile“; die Kapitalkontenmodelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Die (fehlende) gesetzliche Regelung . . . . . . . . . cc) Das vertragliche Zwei-Konten-Modell . . . . . . . dd) Das vertragliche Drei-Konten-Modell . . . . . . . . ee) Das vertragliche Vier-Konten-Modell . . . . . . . . d) Bedeutung der Kapitalkonten fr Besteuerungszwecke
47 47 50 50 52 55
635 635 637 637 638 639
57
640
59 59 61 67 77 80 84
640 640 641 643 647 648 650
2. Inhalt der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . . . .
86
651
3. Inhalt des Anhangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
87
651
V. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
89
652
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
91
653
VII. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
93
654
D. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
95
655
. . . .
95
655
. . . . .
99
657
VI. Bewertung
I. Komplementr-GmbH als Mitunternehmen II. GmbH & Co. KG als Mutterunternehmen
XXXV
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
E. Prfung und Publizitt des Jahresabschlusses der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
102
659
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
102
659
II. Prfungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
103
659
III. Offenlegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
105
660
. . . . . .
105 105 106 109 110 111
660 660 660 661 662 662
2. Konzernabschluss/Konzernlagebericht . . . . . . . . . . . .
117
665
3. Offenlegungsfristen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
118
665
4. Erleichterungen der Offenlegungspflicht . . . . . . . . . . .
120
666
5. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
121
666
6. Auswirkungen der Offenlegungspflicht
123
667
A. Anteilsbertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
669
I. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
669
1. Jahresabschluss, Lagebericht . . a) Allgemeines . . . . . . . . . b) Einteilung in Grßenklassen c) Technische Wege . . . . . . d) Einzureichende Unterlagen e) Erleichterungen . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . . . . . . .
§ 10 Gesellschafterwechsel und Nachfolge
II. bertragbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2
669
. . . .
2 2 5 10
669 669 670 672
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
12
673
. . . . . . . . . . . .
18
675
III. bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
20
676
1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . a) Ausstritt, Eintritt, bertragung b) Zustimmungserfordernis . . . . c) Flankierende Regelungen . . . . 2. Komplementr-GmbH
. . . .
3. Harmonisierung oder Differenzierung
1. GmbH & Co. KG
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
20
676
2. GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
27
678
XXXVI
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
IV. Das Verpflichtungsgeschft und seine steuerlichen Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
31
680
1. Kauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
32
680
2. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Kommanditanteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Besteuerung des Verußerers . . . . . . . . . . . . (1) Verußerungsgewinn . . . . . . . . . . . . . . (2) Besteuerung nach der Fnftel-Regelung . . . (3) Besteuerung nach „halbem“ Steuersatz . . . (4) § 6b-Rcklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . (5) Option zur Zuflussbesteuerung . . . . . . . . bb) Besteuerung des Erwerbers . . . . . . . . . . . . . b) Negatives Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Teilanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Sonstige Steuerarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . cc) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . .
37 38 39 39 46 49 51 52 53 58 62 68 71 71 73 74
682 682 683 683 684 685 686 686 687 689 691 693 694 694 695 695
. . . . . . . . . . . . . . . .
3. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Geschftsanteils an der Komplementr-GmbH . . . . . . . . . . . . .
75
696
4. Schenkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Formerfordernisse . . . . . . . . . . . . b) Flankierende Gestaltungsmaßnahmen aa) Rckfallklauseln . . . . . . . . . . bb) Nießbrauch . . . . . . . . . . . . . cc) Versorgungsleistungen . . . . . . . dd) Sonderrechte . . . . . . . . . . . .
. . . . . . .
76 77 83 83 86 91 92
696 697 699 699 700 701 702
5. Steuerliche Auswirkungen der Schenkung . . . . . . . . . . a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . (1) Die Bewertung der GmbH & Co. KG . . . . . . (2) Minderung durch Freibetrge und Begnstigungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Nießbrauchsvorbehalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Gesellschaftsvertragliche Sonderrechte . . . . . . . . . .
93 93 93 97 98
702 702 702 703 704
109 113 115 115 124 125
707 708 710 710 713 713
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
XXXVII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
. . . . . . . . . . . . . . . . .
128
714
I. Gesetzliche Nachfolgeregelungen und ihre steuerlichen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
128
714
1. Tod eines Komplementrs . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129
714
2. Tod eines Kommanditisten
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
135
716
3. Tod eines GmbH-Gesellschafters . . . . . . . . . . . . . . .
139
717
II. Gesellschaftsvertragliche Nachfolgeklauseln und ihre steuerlichen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . .
141
718
1. Auflsungsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
141
718
2. Ausscheidensklausel
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
143
718
3. Ausscheidensklauseln mit Abfindungsbeschrnkung oder Abfindungsausschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
144
719
4. Einfache Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
147
720
5. Qualifizierte Nachfolgeklausel
. . . . . . . . . . . . . . . .
154
722
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
159
725
III. Testamentsvollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . .
165
728
C. Kndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
170
731
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
170
731
1. berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
170
731
2. Ordentliche Kndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
175
733
3. Außerordentliche Kndigung
182
736
186
738
187
739
B. Ausscheiden durch Tod
6. Eintrittsklausel
I. GmbH & Co. KG
. . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Sonderkndigungsrecht Minderjhriger
. . . . . . . . . . .
II. Kndigung der Komplementr-GmbH
. . . . . . . .
III. Ausschließung und Hinauskndigung aus der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
192
742
1. Hinauskndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
192
742
2. Ausschließung aus wichtigem Grund
. . . . . . . . . . . .
194
742
IV. Ausschließung aus der GmbH . . . . . . . . . . . . .
199
745
XXXVIII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
200
746
. . . . . . . . . . . . . . .
200
746
II. Der gesetzliche Abfindungsanspruch . . . . . . . . .
205
748
D. Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I. Allgemeine berlegungen 1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
205
748
. . . . . .
206 207 210 231 235 236
749 749 750 757 759 759
. . . . . . . . . . . . . .
237
760
. .
239
761
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
239
761
240
761
2. Bewertungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . a) Substanz- und Liquidationswertverfahren b) Ertragswertverfahren . . . . . . . . . . . . c) Discounted-cash-flow-Verfahren . . . . . d) Mischverfahren . . . . . . . . . . . . . . . e) Praktikermethode . . . . . . . . . . . . . . 3. Besonderheiten des GmbH-Rechts
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
III. Gesellschaftsvertragliche Abfindungsregelungen 1. Allgemeines
2. Grobes Missverhltnis
. . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3. Rechtsgrundlagen der Klauselkontrolle
. . . . . . . . . . .
241
763
4. Klauseltypen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
251
767
IV. Steuerliche Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . .
263
771
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
775
I. Auflsung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4
776
. . . . . . .
5 6 7 11 12 18 19
776 776 776 778 778 780 780
2. Weitere Auflsungsgrnde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Auflsung der Komplementr-GmbH . . . . . . . . . .
20 21
780 780
§ 11 Auflsung, Liquidation und Insolvenz
1. Gesetzliche Auflsungsgrnde der GmbH & Co. KG . a) Zeitablauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Auflsungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Erffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . . . . d) Gerichtliche Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . e) Ablehnung des Insolvenzverfahrens mangels Masse f) Lschung wegen Vermgenslosigkeit . . . . . . . . .
. . . . . . .
XXXIX
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
25 26
782 782
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
27
782
4. Folgen der Auflsung der GmbH & Co. KG fr ihre Komplementr-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
30
783
5. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . .
31
783
II. Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
33
784
b) Umwandlung oder Verschmelzung der KomplementrGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) Gesellschaftsvertragliche Auflsungsgrnde . . . . . . . 3. Rechtsfolgen der Auflsung
1. Liquidation der Kommanditgesellschaft a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . b) Durchfhrung der Liquidation . . . . c) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
36 37 45 56
785 785 787 790
2. Liquidation der Komplementr-GmbH a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . b) Durchfhrung der Liquidation . . . c) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
59 60 61 63
791 792 792 792
3. Verzahnung der Liquidation von KG und KomplementrGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
65
793
III. Insolvenz
. . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
67
794
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
67
794
. . . . . . . . . .
70 71 72 73 76 81 82 85 90 99
796 796 797 797 798 800 800 801 802 806
3. Antrag auf Erffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . a) Antragsverpflichtete/Antragsberechtigte . . . . . . . . . b) Antragspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
101 101 108
808 808 811
4. Zahlungsverbot
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
112
813
5. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
113
813
6. Insolvenzverfahren
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
122
816
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
128
818
8. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . .
129
818
1. Allgemeines
2. Insolvenzgrnde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Zahlungsunfhigkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Drohende Zahlungsunfhigkeit . . . . . . . . . . . c) berschuldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Feststellung der berschuldung . . . . . . . . bb) Einzelne Posten in der berschuldungsbilanz (1) Geschftswert . . . . . . . . . . . . . . . . (2) Pensionsverpflichtungen . . . . . . . . . . (3) Gesellschafter-Darlehen . . . . . . . . . . cc) berschuldung der Komplementr-GmbH . .
7. Insolvenzplan
XL
. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132
819
I. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132
819
1. Vorbemerkungen
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132
819
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
136
823
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
144
826
4. Allmhliche Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
150
829
2. Betriebsverußerung 3. Betriebsaufgabe
5. Sonderflle in Abgrenzung zur Betriebsaufgabe und allmhlichen Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
152
830
6. Realteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Definition, Anwendungsflle und Abgrenzungen b) Rechtsfolgen des § 16 Abs. 3 Satz 2 EStG . . . . c) Gewinnrealisierende Realteilung . . . . . . . . .
157 157 164 171
833 833 839 843
175 175 177
846 846 846
179 182 191 194
848 850 855 856
II. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
198
857
III. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
207
862
IV. Grunderwerbsteuer
210
863
A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
867
I. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . .
1
867
1. Direkte Umwandlung in GmbH & Co. KG . . . . . . . . .
1
867
2. Umwandlung durch Formwechsel oder Verschmelzung . .
7
869
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
7. Weitere Aspekte von Betriebsverußerung und Betriebsaufgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Behandlung von Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . b) Negative Kapitalkonten des Mitunternehmers . . . . . c) Einknfte des Mitunternehmers nach Betriebsbeendigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . d) Verußerungs-/Aufgabegewinn . . . . . . . . . . . . . . e) Freibetrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Ermßigte Besteuerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
§ 12 Umstrukturierungen
XLI
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
. . . . . .
14 14 15 19 28 32
872 872 872 875 879 880
4. Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
39
881
5. Handelsrechtliche Umwandlungsbilanzen . . . . . . . . . .
43
883
3. Formwechsel . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . b) Umwandlungsbericht . . . . c) Umwandlungsbeschluss . . d) Beschlussfassung . . . . . . e) Anmeldung und Eintragung
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
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. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . .
II. Steuerliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
47
884
1. Das steuerliche Umwandlungskonzept . . . . . . . . . . . .
47
884
2. Steuerliche Behandlung der GmbH . . . . . . . . a) Bewertungswahlrecht (bertragungsgewinn) aa) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . bb) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . b) Besteuerung eines bertragungsgewinns . . . c) Krperschaftsteuerminderung bzw. -erhhung
. . . . . .
. . . . . .
50 50 50 58 61 62
886 886 886 889 890 891
3. Steuerliche Behandlung der GmbH & Co. KG . . . . . . a) Grundsatz der Buchwertverknpfung . . . . . . . . . . b) Eintritt in die Rechtsstellung der GmbH . . . . . . . c) bernahmegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Anteile befinden sich im Betriebsvermgen der bernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . . bb) Anteile befinden sich nicht im Betriebsvermgen der bernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . cc) Besteuerung des bernahmegewinns . . . . . . . d) bernahmeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) bernahmefolgegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Entstehung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . f) Umwandlungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . .
68 68 69 76
893 893 893 895
.
76
895
. . . . . . .
81 87 89 91 91 94 97
896 898 899 899 899 900 901
4. Besteuerung bei privater nicht unter § 17 EStG fallender Beteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
102
903
5. Rckwirkung . . . . . . . . . . . a) Allgemeines . . . . . . . . . b) Gewinnausschttungen . . c) Geschftsfhrervergtungen d) Pensionsrckstellungen . . e) Laufende Geschfte . . . . . f) Aufsichtsratsvergtungen .
106 106 110 113 115 118 119
905 905 907 908 908 909 910
XLII
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
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. . . . . .
. . . . . . .
. . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
. . . . . . .
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
6. Beispiel fr einen Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . a) Sachverhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Lsung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
120 120 122
910 910 911
7. Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
124 124 125
915 915 916
B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eine GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
128
916
I. berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
128
916
. . . . . . . . . . .
132
918
1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
132
918
2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Anwendungsbereich des § 20 UmwStG; Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Keine Erforderlichkeit einer Umwandlung nach UmwG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Gewhrung neuer Anteile . . . . . . . . . . . . . . . cc) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . b) Behandlung bei der bernehmenden Kapitalgesellschaft c) Besteuerung des Einbringenden . . . . . . . . . . . . . . d) Einbringungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . e) Rckwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . f) Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
141
921
141
921
141 142 145 153 161 167 170 176 176 177
921 922 923 927 930 933 934 936 936 936
179
938
II. Erweitertes Anwachsungsmodell
III. Einbringung des Betriebes im Wege der Einzelrechtsnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IV. Umwandlungen nach dem UmwG
. . . . . . . . . .
184
940
1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
184 184 195
940 940 945
2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . a) Anwendungsbereich der §§ 20 ff. UmwStG b) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . c) Bewertungswahlrecht . . . . . . . . . . . . .
199 199 203 205
946 946 947 948
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
. . . .
XLIII
Inhaltsverzeichnis Rz.
Seite
d) Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
207 207 208
949 949 950
C. Die bertragung von Einzelwirtschaftsgtern nach § 6 Abs. 5 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
210
950
I. berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
210
950
II. Von § 6 Abs. 5 Satz 2 und 3 EStG erfasste bertragungs- und berfhrungsvorgnge . . . . . . . . . .
215
952
215
952
215
952
218
953
225
957
225
957
226
957
228
958
230
959
230
959
235
962
237
962
241
964
1. bertragungen und berfhrungen aus dem Betriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) berfhrungen aus dem Betriebsvermgen in das Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) bertragungen aus dem Betriebsvermgen in das Gesamthandsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. bertragungen und berfhrungen aus dem Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . a) bertragungen aus dem Sonderbetriebsvermgen in das Betriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) bertragungen und berfhrungen aus dem Sonderbetriebsvermgen in das Sonderbetriebsvermgen . . . c) bertragungen aus dem Sonderbetriebsvermgen in das Gesamthandsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. bertragungen aus dem Gesamthandsvermgen . . . . . . a) bertragungen aus dem Gesamthandsvermgen in das Betriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . b) bertragungen aus dem Gesamthandsvermgen in das Sonderbetriebsvermgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . c) bertragungen aus dem Gesamthandsvermgen auf eine Schwester-Personengesellschaft . . . . . . . . . . .
III. Die Ausnahmen nach § 6 Abs. 5 Satz 4 bis 6 EStG . 1. Allgemeines
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
241
964
2. Verußerung und Entnahme des Wirtschaftsguts innerhalb der Sperrfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
242
965
3. Sofortiger schdlicher Anteil einer Krperschaft an dem bertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . .
248
967
XLIV
Inhaltsverzeichnis
4. Spterer schdlicher Anteil einer Krperschaft an dem bertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rz.
Seite
256
970
Anhang A. Beispiel-Vertrag fr eine Komplementr-GmbH . . . . . .
973
B. Beispiel-Vertrag fr eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . .
984
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1001
XLV
