DESAROLLO ECONOMICO Y COMERCIAL WWW.SCE.COM/EBD 1-800-3 EDISON
EL MANEJO DE
NEGOCIOS EN EL EXTRANJERO Lo Que Toda Micro Empresa Debe Saber
SOLUCIONES COMERCIALES
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Industria: 1. ¿Cómo recibió una copia de esta Guía de Negocios en el Extranjero? ■ Agencia comunitaria
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4. ¿Qué sugerencias (si las tuviera) tiene para mejorar este manual? 5. ¿Le gustaría recibir información adicional acerca de los siguientes temas? ■ Cómo financiar su empresa
■ Compensación a los trabajadores
■ Guía de asuntos legales
■ Cómo reducir sus costos de energía ■ Cómo preparar un plan de negocios ■ Cómo funcionar más eficientemente ■ Buenas prácticas de fabricación
■ Mercadotecnia Otro
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9. Actividades adicionales: Nos gustaría ofrecerle actividades adicionales que serían provechosas para su empresa. ¿Cuáles de las siguientes le interesan? (Clasifíquelas de 1 a 3, con 1 siendo la de mayor interés). Seminario de mercadotecnia ■ 1 ■ 2 ■ 3
Acceso a financiamiento ■ 1 ■ 2 ■ 3
Asistencia empresarial ■ 1 ■ 2 ■ 3
Fecha
GRACIAS POR ENVIARNOS ESTE CUESTIONARIO. NO ES NECESARIO PONER UNA ESTAMPILLA (vea el reverso) Doble como se indica y cierre con cinta adhesiva.
Estimados clientes: Es un placer para Southern California Edison y Public Counsel proporcionarles esta guía.
La información legal es importante para el crecimiento y el desarrollo de las empresas y asociaciones sin fines de lucro exitosas en nuestra comunidad.
Esperamos que la información en esta guía les sea útil e informativa.
Public Counsel, la oficina legal de interés público más grande del país, es el asociado, en el Sur de California, del Comité de Abogados Defensores de los Derechos Civiles Bajo la Ley y también es el estudio jurídico de interés público de los Colegios de Abogados del Condado de Los Angeles y de la ciudad de Beverly Hills. El Proyecto de Desarrollo Público de Public Counsel ha preparado esta guía para ayudar a distribuir información legal básica a la comunidad. El Proyecto de Desarrollo Público de Public Counsel ofrece asistencia legal a organizaciones de la comunidad y micro empresas cuyos recursos limitados no les permiten el pago de honorarios judiciales sin perjudicar a sus operaciones. El Proyecto une a asociaciones sin fines de lucro y micro empresas que califican con abogados quienes proveen asistencia legal sin costo al cliente.
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Southern California Edison patrocina y participa en una variedad de servicios que tienen el propósito de apoyar a las empresas y a la economía del área entera. Además de esta guía, Edison ofrece una gran variedad de programas y publicaciones en el Sur de California, incluyendo consultas por "hot line," talleres y conferencias, y una instalación de energía y desarrollo empresarial de vanguardia en Irwindale llamado "CTAC." Para más información, visite el sitio de web www.sce.com o llame al 1-800-3-EDISON.
Aunque la información contenida en esta publicación trata de cuestiones legales, esta guía tiene la sola intención de proveer información general. No se debería interpretar como consejo legal ni de sustituirse para el consejo de un abogado. Debe quedar claro que nuestra provisión del presente folleto a Usted, y su revisión del mismo, de ninguna manera establece una relación de abogado y cliente. Cualquier persona que busca consejo o asistencia legal debe de consultar con su propio abogado.
CHAPTER GUIDE 1
Introducción
2
Importando A Los Estados Unidos
3
Exportando Desde Los Estados Unidos Repaso De Los Procedimientos Y Requisitos De La Exportación
4
Sanciones Económicas Contra Países Específicos
5
Leyes De Antiboicot Repaso
6
Leyes Contra El Lavado De Dinero
7
El Acto De Prácticas Corruptas En El Extranjero: Disposiciones Contra El Soborno Y De Contabilidad
8
Recursos Adicionales Importando A Los Estados Unidos
1
2
Introducción
Importando A Los Estados Unidos
Todo Lo Que Una Empresa Pequeña Debe Saber Sobre El Manejo De Negocios En El Extranjero
Muchas empresas pequeñas importan mercancías a los Estados Unidos. El Departamento de Aduanas y Protección de La Frontera de los Estados Unidos ("Aduana"), la agencia que ejecuta las leyes esta-
El manejo de negocios se ha convertido cada vez más en un ejercicio internacional. La globalización significa que negocios estadounidenses son más propensos a operar en jurisdicciones extranjeras y a interaccionar con compañías extranjeras. Como consecuencia, las empresas pequeñas en los Estados Unidos no pueden arriesgarse a concentrarse exclusivamente en las leyes domésticas para determinar como estructurar sus transacciones. Al contrario, deben entender lo básico sobre las leyes que gobiernan las transacciones de negocios internacionales. El objetivo de este manual es proveerle a los dueños de empresas pequeñas un repaso de como navegar la estructura legal y reguladora de los Estados Unidos en el manejo de negocios en el extranjero.
dounidenses de importación, está transfiriendo la carga de responsabilidad de cumplimiento a los importadores. Por esta razón, es esencial que los importadores de los Estados Unidos comprendan sus responsabilidades. Esta sección se enfoca en proveerle a los importadores un repaso de los requisitos básicos de la Aduana. Sin embargo, los requisitos de importación varían considerablemente dependiendo en cada situación, y es posible que usted tenga que buscar consejo legal para contestar preguntas más detalladas. REPASO DE LOS PROCEDIMIENTOS Y REQUISITOS DE LA ADUANA DE LOS ESTADOS UNIDOS
El propósito de este manual es proveer una orientación general sobre el manejo del comercio y
¿Cuáles Son Mis Responsabilidades?
transacciones de negocios internacionales. No cubre todas las áreas de las leyes de los Estados Unidos o
Un importador tiene que proveerle a la Aduana infor-
del extranjero que pudiesen ser pertinentes a su
mación detallada sobre el envío de mercancías. El
empresa y, por lo tanto, no debe ser usado como sub-
Acto de Modernización de Aduanas [Customs
stituto de consejo legal individual. La información
Modernization Act] ("El Acto de Mod"), el cual se
contenida en esta guía fue compilada en septiembre
hizo vigente el 8 de diciembre del 1993, transfirió la
del 2003.
responsabilidad legal de la Aduana al importador para
-1-
declarar, entre otras cosas, el valor, la clasificación, y
¿Qué Es "Prudencia Razonable"?
la tarifa o arancel aplicables a las mercancías que entran. Los importadores deben usar "prudencia
La Aduana no define "prudencia razonable" porque
razonable" en el cumplimiento de los requisitos de la
depende en muchos factores. Sin embargo, para pro-
Aduana y al proveerle a la Aduana datos exactos y
porcionarles orientación a los importadores, la
puntuales. Por ejemplo, el importador debe: declarar
Aduana ha desarrollado los siguientes puntos de
el valor de la mercancía; determinar el número de
asesoramiento:
clasificación de la mercancía que se está importando; pagar tarifas cotizadas y pagos de trámite; y asegurar
Como el importador, usted debe obtener el consejo de
que la mercancía que se está importando satisfaga los
un experto (por ejemplo, un abogado, un agente de la
requisitos de admisibilidad y que los permisos
Aduana, contador, o asesor de Aduanas) y cerciorarse
apropiados hayan sido obtenidos.
de revisar las pautas existentes, incluyendo las regulaciones de Aduana, el Listado Armonizado de
La Aduana también está encargada de hacer que se
Tarifas de los Estados Unidos [Harmonized Tariff
cumplan los requisitos de otras agencias como La
Schedule], y el Boletín y Decisiones de la Aduana, y
Agencia
revisar el sitio web de la Aduana y el Tablero de
de
Protección
Medio
Ambiente
Anuncios Electrónico de la Aduana. Sin embargo,
[Environmental Protection Agency ("EPA")], la
usted debe saber que obteniendo el consejo de un
Agencia de Antinarcóticos [Drug Enforcement
experto no le libera a usted de la responsabilidad legal
Agency ("DEA")], y la Administración de Alimento y
por ningún error que el experto pueda cometer.
Drogas [Food and Drug Administration ("FDA")].
Un individuo responsable y de conocimiento dentro
Por ejemplo, si la Aduana determina que cierto envío
de su organización debe revisar la documentación de
de comida podría estar contaminada, puede retener el
Aduana para asegurarse de que está entera, completa,
envío hasta que un oficial de la FDA lo inspeccione.
y exacta. Si la documentación es preparada fuera de
Es parte de la obligación de la "prudencia razonable"
su organización, tal individuo debe obtener copias,
(descrita abajo) del importador, bajo las leyes de la
revisarlas, y notificar a la Aduana de correcciones en
Aduana, asegurarse de que se cumpla con cualquier
una manera oportuna.
requisito de las otras agencias del gobierno que sean aplicables a la mercancía importada.
Si usted utiliza un agente de Aduana, asegúrese de aconsejarle por adelantado de todas las importaciones
El incumplimiento del importador a ejercer prudencia
y proporcionarle al agente información completa y
razonable puede resultar en la imposición de signi-
exacta sobre la transacción.
ficativas multas monetarias (descritas abajo). Compañías con actividades de importación de un
¿Qué Hace un Agente de Aduana?
nivel significativo deben de haber adoptado procedimientos adecuados para asegurar el cumplimiento
Hay requisitos específicos de documentación asocia-
consistente con las leyes de Aduana. Todos los impor-
dos con la importación de mercancías a los Estados
tadores son sujetos a una auditoría de cumplimiento
Unidos; en algunos casos, la información debe ser
por la Aduana.
transmitida a la Aduana antes de que las mercancías incluso salgan del país extranjero. La mayoría de los
-2-
importadores encuentran provechoso utilizar a un
los, títulos, y subtítulos que separan a los productos
Agente de Aduana quien pueda preparar los formula-
en miles de categorías y subcategorías por descrip-
rios y la documentación necesaria y transmitirlas
ciones de artículo. Cada categoría de HTS es codifi-
electrónicamente, a través de una conexión automati-
cada con diez números. Por ejemplo, para semillas
zada, a la Aduana.
usadas para cultivar pimientos dulces, el número correspondiente de HTS se puede encontrar bajo el
Agentes de Aduana están licenciados por la Aduana
Capítulo 12: "Semillas de Aceite y Frutas Aceitosas;
para actuar como agentes (al pagarles un honorario)
Diversos Granos, Semillas y Fruta; Industrial de
para los importadores. Un Agente de Aduana prepara
Plantas Medicinales; Paja y Forraje;" Título 1209:
y entrega los formularios de entrada para el importa-
"Semillas, Frutas, y Espora de una Clase Usadas para
dor, basados en la información proporcionada por el
Sembrar;" Subtítulo 91: "Vegetales;" Subtítulo 60:
importador y el abastecedor. El uso de un Agente de
"Pimiento," Sufijo estadístico 10: "Pimiento Dulce."
Aduana no libera al importador de ninguna respons-
Así, el número completo de HTS sería 1209.91.6010.
abilidad bajo el Acto de Mod, incluyendo la respons-
La clasificación correcta de un producto determina el
abilidad por falta de ejercer "prudencia razonable."
arancel aplicable, la elegibilidad para los programas de impuesto de preferencia como el GSP (descrita abajo), y otras cuestiones relacionadas con la Aduana. Determinando la clasificación de un artículo puede ser mucho más complicado que buscar el artículo en un índice y requiere la consultación de numerosas fuentes, incluyendo las Reglas Generales de Interpretación (General Rules of Interpretation), las Notas Explicativas de la Organización de Aduanas del
CLASIFICACIÓN Y VALUACIÓN
Mundo
(World
Customs
Organization's
Explanatory Notes), y decisiones emitidas por la Aduana sobre las clasificaciones de mercancías simi-
¿Qué Es Clasificación?
lares.
La Aduana utiliza clasificaciones para determinar a)
¿Qué Es Valuación?
la contribución de impuesto, b) si las mercancías son elegibles para un programa de preferencia de tarifa
Los importadores son responsables de reportar el
(discutido más detalladamente abajo), y c) si las mer-
valor correcto de las mercancías que ellos importan.
cancías son admisibles en casos donde la Aduana
Porque la tarifa que se debe en un envío de mercancía
haya impuesto una cuota a cierto tipo de mercancía.
(determinada por su clasificación) es a menudo cier-
De nuevo, el importador es responsable de usar "pru-
to porcentaje del valor declarado, la valuación ayuda
dencia razonable" para asegurar que la clasificación
a la Aduana a evaluar el impuesto apropiado aplicable
sea correcta.
a un envío de mercancía. Incluso, donde la tarifa no depende del valor del producto, otros cargos rela-
Un importador debe clasificar la mercancía según el
cionados con la importación son calculados como un
Listado Armonizado de Tarifas [Harmonized Tariff
porcentaje del valor total, y el importador debe
Schedule ("HTS")]. El HTS está dividido en capítu-3-
todavía ejercer prudencia razonable al determinar y
sujeta a cuotas, medidas contra la importación y venta
reportar el valor correcto para los propósitos de la
de mercancías fabricadas en el extranjero a precios
Aduana. El valor es usualmente el precio demostrado
considerablemente más bajos que los precios domés-
en la factura del abastecedor de las mercancías, pero
ticos por los mismos artículos ("Antidumping") y/o
ciertas adiciones pueden ser requeridas (como costos
medidas compensatorias, y las regulaciones de lic-
de empaque, comisiones de venta, y materiales
itación de las agencias de gobierno. De nuevo, el
proveídos gratuitamente al fabricante para el uso en la
importador debe utilizar prudencia razonable al deter-
fabricación de las mercancías). Donde el precio de la
minar el país de origen de las mercancías. Aunque
factura incluye gastos relacionados con el transporte,
existen algunas excepciones bajo El Acuerdo Norte
estos gastos pueden ser deducidos si el importador
Americano De Libre Comercio [North American Free
tiene documentación apropiada que los compruebe.
Trade Agreement ("NAFTA")] y para textiles, el país de origen es usualmente el país de fabricación, producción, o desarrollo del artículo. Alternativamente,
¿Se Restringe o Prohibe la Importación de Cierto Tipo de Mercancía?
si la mercancía en cuestión fue producida en más de un país o contiene materiales de más de un país, el
Sí. Muchas clases de mercancías son prohibidas o
país de origen es el país en el cual el producto que es
restringidas para proteger la economía o la seguridad
importado a los Estados Unidos "fue transformado de
de los Estados Unidos. La importación de mercancías
manera sustancial." Tome nota que el país de origen
de este tipo puede ser sujeta a procedimientos espe-
no es siempre el mismo que el sitio de donde se envió
ciales o requerir permisos o la aprobación de otra
la mercancía.
agencia. Esta lista de mercancías incluye materiales agrícolas; armas, munición, y materiales radiactivos;
La Aduana impone exigencias de marca en todas las
productos de consumo energético que se extienden desde aparatos caseros hasta pintura y fuegos artificiales; productos electrónicos; alimentos, drogas, cosméticos, y aparatos médicos; monedas de oro y plata y estampillas; pesticidas, tóxicos, y sustancias peligrosas; textil, lana, y productos de piel; mercancías protegidas por marcas registradas, nombres comerciales,
y
mercancías
registradas
como
propiedad literaria o derechos de autor; fauna y animales domésticos; bebidas alcohólicas; y vehículos
mercancías importadas especificando el país de ori-
de motor y barcos.
gen. Sujetas a ciertas excepciones, todas las mercancías importadas deben ser marcadas en un lugar visible, tan legible, indeleble, y permanentemente
PAÍS DE ORIGEN
como el artículo (o el envase) permita, de tal manera Para mercancías importadas, el país de origen afecta
como para indicarle al comprador final el nombre en
la contribución de impuesto, la elegibilidad para pro-
inglés del país de origen.
gramas especiales, y la admisibilidad. El país de origen también determina si la mercancía importada está
EVALUACIÓN DE TARIFA ADUANERA
-4-
de tarifas aduaneras si son importadas a los Estados Todas las mercancías están sujetas a una tarifa o a una
Unidos directamente desde uno de los muchos países
entrada libre de tarifa al entrar a los Estados Unidos
o territorios designados. Para calificar para una pref-
dependiendo de su país de origen y clasificación.
erencia de tarifa bajo el GSP, un producto importado debe ser clasificado como "GSP-elegible", debe ser importado directamente desde un país elegible bajo el
¿Qué Mercancías Son Exentas de Tarifas Aduaneras?
GSP, y por lo menos 35 por ciento de su valor debe ser atribuido a materiales y operaciones realizados en el país de GSP.
Muchas mercancías son exentas de tarifas aduaneras bajo el HTS basado solamente en su clasificación y país de origen. Otras mercancías que generalmente
NAFTA: La mayoría de las mercancías que tienen su
estarían sujetas a una tarifa podrían calificar para una
origen en Canadá y México son elegibles para ser
reducción de tarifa o para ser tratadas como exentas
exentas de tarifas aduaneras cuando son importadas a
de tarifa, si el importador puede establecer que las
los Estados Unidos. Las mercancías deben "originar"
mercancías satisfacen los requisitos de un programa
en estos países bajo las reglas de origen de NAFTA
de preferencia de tarifa.
(usualmente requiriendo un cambio en la clasificación de tarifa y/o un requisito de contenido de valor
Acuerdos de Libre Comercio [Free Trade
regional) y no ser simplemente enviadas a los Estados
Agreements ("FTAs")] - por ejemplo NAFTA y los
Unidos a través de México o de Canadá. Para hacer
recientes FTAs con Chile y Singapur - y otros acuer-
un reclamo bajo NAFTA, usted debe tener en su pos-
dos de comercio - como el Sistema Generalizado de
esión un Certificado Oficial de Origen de NAFTA de
Preferencias, La Iniciativa del Caribe, y el Acto
parte del fabricante o del exportador de las mer-
Andino de Preferencia Comercial - han eliminado o
cancías en Canadá o México, indicando que las mer-
reducido las tarifas de ciertas mercancías de países
cancías califican como "originando."
elegibles. Un importador debe ver la clasificación de las mercancías, su país de origen, y los requisitos
Otros FTAs: Además de NAFTA, los Estados Unidos
específicos de elegibilidad para determinar si un
actualmente tiene FTAs en efecto con Israel,
envío califica para uno de estos programas.
Jordania, Chile, y Singapur. Los Estados Unidos está en el proceso de negociar FTAs adicionales.
Sistema Generalizado de Preferencias ("GSP"): ¿Cómo Declaro Que Mi Envío Es Exento de Tarifas Aduaneras?
Una de las preferencias de impuestos más frecuentemente aplicadas ocurre bajo el GSP. El GSP otorga un trato de preferencia a ciertos productos provenientes de específicos países en vías de desarrollo,
Si la clasificación de su producto indica que es exen-
para su ingreso a los Estados Unidos, sin tener que
to de tarifas aduaneras, entonces usted no necesita
pagar ningún tipo de arancel, para alentar su crec-
hacer ningún reclamo especial en los documentos de
imiento económico. El GSP incluye una amplia gama
entrada. (Estos documentos demostrarán la clasifi-
de productos clasificables bajo más de 4,000 difer-
cación y los impuestos aplicables.) Sin embargo, si
entes subtítulos en el Listado Armonizado de Tarifas
usted está reclamando una preferencia de tarifa bajo
("HTS") que podrían calificar para una entrada libre
un programa especial (como el NAFTA o GSP) en un
-5-
EL PAPEL DE LA ADUANA EN LAS INVESTIGACIONES DE ANTIDUMPING Y MEDIDAS COMPENSATORIAS
producto que estaría de otra manera sujeto a impuestos, entonces los documentos de entrada deben indicar específicamente ese reclamo. Un importador debe ejercer prudencia razonable en ase-
Las medidas antidumping y las medidas compensato-
gurar que el reclamo es veraz.
rias consisten en impuestos adicionales usados para contrarrestar los efectos de dos tipos de prácticas
OBTENIENDO ORIENTACIÓN DE LA ADUANA
comerciales injustas que dan a importaciones una Como ha sido notado arriba, hay muchas fuentes de
ventaja injusta sobre mercancías estadounidenses
orientación para los importadores para hacer determi-
competitivas. Las medidas antidumping son aplica-
naciones legales en cuanto a la clasificación, la valu-
bles a mercancías importadas que son vendidas, o es
ación, el origen, la marcación, y preferencias de tari-
probable que sean vendidas, en los Estados Unidos a menos de su valor justo o a menos del valor comer-
fa. Estas fuentes incluyen decisiones publicadas emi-
cial de las mercancías en el mercado extranjero basa-
tidas a otros importadores en cuestiones similares y
do en el precio en que las mercancías son vendidas en
también incluyen las publicaciones generales enu-
el mercado doméstico. Las medidas compensatorias
meradas en la sección de recursos abajo. Si usted cree
son impuestas para contradecir las injustas subven-
necesitar orientación específica de la Aduana en una
ciones que un gobierno otorga a las mercancías
transacción particular para poder satisfacer su deber
exportadas a los Estados Unidos. La Comisión de
de ejercer prudencia razonable, usted puede someter
Comercio
una petición escrita para una decisión obligatoria. Las
Commission]
decisiones pueden ser solicitadas sometiendo una
[Department of Commerce] determinan si la Aduana
carta e información o muestras del producto al servi-
debe evaluar estos impuestos.
cio de Aduana. La clasificación puede tener numerosas consecuencias, así que es frecuentemente una buena idea obtener la ayuda de un Agente de Aduana o de un abogado que tenga experiencia en la preparación y entrega de la petición. Para más información sobre donde solicitar una decisión, vea http://www.cbp.gov/xp/cgov/toolbox/legal/Rulings/r uling_letters.xml. Tal decisión lo obligará a usted y a la Aduana en todos los puertos de entrada a menos que sea revocada por la Aduana. Mientras que discusiones orales con funcionarios locales de los puertos también pueden ser útiles, las respuestas orales de los ejecutivos de Aduana no son obligatorias.
-6-
Internacional y
el
[International
Ministerio
de
Trade
Comercio
PENAS Y APLICACIÓN
3
Violaciones del estándar de la prudencia razonable pueden sujetar al importador a penas criminales y civiles. Penas Criminales: Un estatuto de fraude criminal impone sanciones criminales a aquellos que presenten información falsa a ejecutivos de Aduana. Las penas criminales por violación de este estatuto incluyen dos años de encarcelamiento, una multa, o ambas por cada violación involucrando una
Exportando Desde Los Estados Unidos Repaso De Los Procedimientos Y Requisitos De La Exportación
importación o importación atentada. Penas Civiles: Cualquier persona que por fraude, negligencia grave, o negligencia mete, introduce, o intenta introducir mercancías dentro del comercio de
¿Cuáles Son Mis Responsabilidades?
los Estados Unidos por medio de cualquier dato falso transmitido,
Como exportador, usted es responsable de determinar
declaración escrita u oral, documento, o acto, o por
si es legal exportar un artículo de los Estados Unidos
cualquier omisión que sea sustancial, será sujeto a
a otro país y también de asegurarse de que toda la
y
sustancial
electrónicamente
documentación requerida es exacta y completa y que
una pena monetaria. La Aduana tiene la autoridad de
sea entregada a la agencia apropiada. Sus respons-
confiscar las mercancías para asegurar el pago de la
abilidades incluyen determinar si su producto
pena. Estas penas pueden extenderse en cantidad
requiere una licencia de exportación y familiarizarse
hasta el valor completo de las mercancías importadas.
con las leyes que se aplican a varios tipos de produc-
La marcación incorrecta del país de origen de un pro-
tos, a destinaciones, y a usuarios finales. Controles de
ducto también puede resultar en penas monetarias.
exportación estadounidenses varían dependiendo del país al cual el producto será exportado. Además, cier-
Las Penas Civiles son impuestas ante una base de
tos requisitos de diligencia debida son impuestos a
responsabilidad estricta, que significa que incluso en
los exportadores con respecto a la obtención de infor-
las situaciones donde el importador no intentaba vio-
mación sobre la identidad del cliente y el uso final
lar la ley pero simplemente cometió un error, las
previsto del producto.
penas todavía pueden ser impuestas. Sin embargo, el estatuto proporciona factores de mitigación, tal como
¿Qué Leyes se Aplican a los Exportadores?
la divulgación voluntaria, que pueden ser considerados al decidir que penas imponer. Las leyes principales de los Estados Unidos que afectan transacciones internacionales de exportación por personas de Estados Unidos y de compañías de Estados Unidos (incluyendo ramas extranjeras y subsidiarios -7-
extranjeros de las compañías estadounidenses) son:
DETERMINANDO SI UNA LICENCIA DE EXPORTACIÓN ES REQUERIDA
• Las Regulaciones del Tráfico Internacional de Armas [International Traffic in Arms Regulations
La mayoría de las transacciones de exportación no
("ITAR")], administradas por la Dirección de
requiere la aprobación específica del gobierno de los
Controles del Comercio de Artículos de Defensa
Estados Unidos. Si una licencia es requerida depende
[Directorate of Defense Trade Controls ("DDTC")],
de la clasificación, del usuario final , y del uso final
del Departamento del Estado ("Estado"). El ITAR
del producto.
restringe exportaciones y reexportaciones de artículos de defensa, servicios de defensa, y de tecnología
¿Qué Es Clasificación?
relacionada. Estas regulaciones también imponen requisitos de registro y requisitos de divulgación
Al clasificar un producto, un exportador debe deter-
sobre honorarios y comisiones pagadas con relación
minar si el artículo está sujeto al ITAR del
a ciertas ventas.
Departamento del Estado o al EAR del Ministerio de Comercio. Este paso es referido a menudo como la determinación de la "jurisdicción de mercancía" y
• Las Regulaciones de la Administración de Administration
permite que los exportadores aclaren la jurisdicción
Regulations ("EAR")], administradas por el
de licenciatura de exportación de un producto o de un
Departamento de Industria y Seguridad, del
servicio. Una vez que se haya determinado la juris-
Ministerio de Comercio [Bureau of Industry and
dicción de la mercancía, el artículo se debe clasificar
Security, Department of Commerce ("Comercio")].
correctamente bajo la Lista de Municiones de Estados
El EAR restringe la exportación y reexportación de
Unidos del ITAR [U.S. Munitions List ("USML")] o
mercancías y tecnología de origen estadounidense,
Lista de Control de Comercio del EAR [Commerce
incluyendo productos o datos incorporados en mer-
Control List ("CCL")]. El USML regula la
cancías de origen extranjero.
exportación de los artículos, servicios, y tecnología
Exportación
[The
Export
relacionada con la defensa. El CCL regula artículos de "doble uso" - esos que se podrían utilizar para
• Las sanciones económicas, administradas por la
propósitos militares y comerciales.
Oficina de Control de Bienes Extranjeros [Office of Foreign
Assets
Control
("OFAC")],
del
Departamento de Hacienda [Department of the
Un exportador clasifica cada producto en el USML
Treasury ("Hacienda")].
usando un Número de Clasificación del Control de Exportación [Export Control Classification Number ("ECCN")] basado en el CCL para determinar si una
• Las leyes de antiboicot ("antiboycott"), admin-
licencia es necesaria para exportar cierto producto.
istradas por Comercio y Hacienda.
Los artículos de origen estadounidense que no son Una lista de otras agencias federales con autoridad de
enumerados en el USML o en el CCL son designados
licenciatura cubriendo artículos especializados (por
con el ECCN "EAR99." Mientras no siempre es
ejemplo, materiales nucleares, sustancias contro-
requerido, es a menudo prudente obtener la jurisdic-
ladas, etc.) está en el sitio web del Ministerio de
ción formal del gobierno de la mercancía o decisiones
Comercio en www.bis.doc.gov/about/reslinks.htm.
de clasificación, particularmente para productos o
-8-
tecnologías nuevas, o para los artículos que no caen
nombres de individuos y entidades que han sido nega-
perfectamente dentro de una categoría reguladora
dos privilegios de exportación como resultado de
establecida. Si usted no es el fabricante del artículo
haber violado leyes de control de exportación de los
que se exportará, la solicitación al fabricante el
Estados Unidos. El BIS prohibe a los exportadores de
ECCN es a menudo un medio útil de obtener la clasi-
Estados Unidos y a personas extranjeras la
ficación de exportación de un artículo.
exportación o cualquier facilitación de la exportación de mercancías de origen estadounidense (que incluyan cualquier exportación de los Estados Unidos
¿Es una Licencia de Exportación Requerida a Base del Cliente o Usuario-Final?
o de artículos fabricados en el extranjero que contienen cierto porcentaje de materias estadounidenses)
El Departamento de Industria y Seguridad [Bureau of
a personas negadas. Una versión actual de la lista está
Industry and Security ("BIS")] recomienda obtener
disponible en www.bis.doc.gov.
información sobre el cliente y el uso previsto del producto. Un exportador debe investigar no solamente la
Lista de Entidades - La lista de entidades del BIS
identidad del cliente, pero también la del dueño de la
contiene los nombres de los usuarios finales extran-
compañía. Además del cliente, todos los participantes
jeros involucrados en actividades de proliferación de
involucrados en el envío y la venta del producto
armas de destrucción masiva. Exportaciones a estas
deben ser revisados contra las varias "Listas de
entidades son prohibidas generalmente sin una licen-
Participantes Prohibidos," notadas abajo.
cia. Una versión actual de la lista está disponible en www.bis.doc.gov.
¿Cómo Evito Tratar con "Participantes Prohibidos?
Lista No Verificada - La Lista No Verificada incluye nombres y los países de personas extranjeras que en
Nacionales Especialmente Designados [Specially
el pasado participaron en una transacción con respec-
Designated Nationals ("SDN")] - OFAC publica la
to a la cual el BIS no podía conducir un chequeo de
lista de SDN en www.treas.gov/offices/eotffc/ofac/.
antes de la licencia [Pre-License Check ("PLC")] o
SDNs son individuos y entidades situados por todo el
una verificación después del envío [Post-Shipment
mundo que son bloqueados bajo diversos programas
Verification ("PSV")]. Cualquier transacción involu-
de sanciones porque son la propiedad de o contro-
crando a una persona de la Lista No Verificada será
ladas por, o están actuando para o a nombre de, cier-
considerada por BIS como haber levantado una "ban-
tos países o grupos. Personas estadounidenses están prohibidas de tomar parte en cualquier transacción con SDNs y deben bloquear cualquier propiedad bajo su control en la cual un SDN mantiene un interés. Porque la lista de SDN está actualizada frecuentemente, los exportadores deben revisar el sitio web de OFAC para saber si han habido cambios cada vez que se haga una transacción. Lista de Personas Negadas - Esta lista contiene los
-9-
dera roja." Un exportador debe conducir suficiente
Automatizado de Exportación [Automated Export
diligencia debida o adoptar suficientes protecciones
System ("AES")], y documentos de envío como una
para manejar el riesgo de que el producto pueda ser
Cuenta de Carga, hoja de ruta de aire o la cuenta, o
ilegalmente desviado. Una versión actual de la lista
Carta de Restricción del Expedidor.
está disponible en www.bis.doc.gov. ¿Qué es una Factura Comercial? Lista de Participantes Excluidos - el Departamento de Estado mantiene esta lista. Esta lista contiene los
Los países importadores utilizan este documento
nombres de individuos y entidades a los cuales se les
para identificar las mercancías recibidas y para
ha negado privilegios de exportación porque han vio-
determinar los deberes de impuestos. Las Facturas
lado el ITAR. La exportación de artículos, servicios, o
Comerciales deben contener la siguiente información:
datos técnicos de la defensa estadounidense es prohibida a los posibles participantes incluidos en la lista
• La dirección a donde es dirigida la cuenta y el
de excluidos. Una versión actual de la lista está
envío. Descripción completa de las mercancías
disponible en www.pmdtc.org.
enviadas. Los envíos con La Carta de Crédito deben corresponder con la descripción de las mer-
Una lista completa de pautas recomendadas "Conozca
cancías en la Carta de Crédito.
a Su Cliente" para transacciones de exportación está disponible en:
• Valor. La cantidad para ser facturada (precio de
www.bis.doc.gov/Enforcement/knowcust.htm. Esas
transacción) o el valor justo del mercado si las mer-
pautas aconsejan tomar en cuenta circunstancias anor-
cancías son enviadas sin costo alguno.
males e investigar circunstancias sospechosas. BIS también mantiene una lista de "banderas rojas" que
• Declaración de Control de Destinación.
imponen un deber al exportador a conducir más diligencia debida, como: un cliente usando una identifi-
Cada factura comercial emitida por una compañía para
cación falsa, fechas de entrega no claras, entregas
artículos de defensa (por ejemplo, artículos controlados
planeadas para destinaciones apartadas, o un cliente
por ITAR) debe contener la siguiente declaración:
con poco o, aparentemente, nada de experiencia de negocios. La lista completa de las banderas rojas del
ESTAS MERCANCÍAS SON AUTORIZADAS POR EL GOBIERNO DE LOS ESTADOS UNIDOS PARA EXPORTACIÓN SOLAMENTE A [ PAÍS DE ÚLTIMA DESTINACIÓN ] PARA EL USO DE [USARIO-FINAL]. NO PUEDEN SER TRANSFERIDAS, TRANSBORDADAS EN UN VIAJE NO CONTINUO, O DE ALGUNA OTRA MANERA SER DESHECHADAS EN ALGÚN OTRO PAÍS, NI EN SU FORMA ORIGINAL NI DESPUÉS DE SER INCORPORADAS DENTRO DE OTRO ARTÍCULO AL FIN, SIN LA APROBACIÓN PREVIA Y POR ESCRITO DEL DEPARTAMENTO DE ESTADO ESTADOUNIDENSE.
BIS está disponible en: www.bis.doc.gov/Enforcement/redflags.htm
DOCUMENTACIÓN ¿Qué Documentos Son Requeridos en Transacciones de Exportación? Tres tipos de documentos son requeridos en transacciones de exportación: Facturas Comerciales, Declaración de Exportación del Expedidor [Shipper's Export Declaration ("SED")]/Registro del Sistema -10-
Los artículos que no son controlados por ITAR, pero que son enumerados bajo de un ECCN, con la excepción de EAR99, deben ser acompañados por la siguiente declaración de control de destinación:
exportación. El expediente de SED/AES debe contener lo siguiente: • Nombre, dirección, y número de identificación de impuesto federal del expedidor. • Nombre y dirección del último consignatario (recipiente de las mercancías). • Participantes relacionados o no-relacionados (si la exportación está relacionada con un exportador). • Producto doméstico o extranjero. • Número del Listado B (el equivalente de exportación a la del número del Listado Armonizado de Tarifas ("HTS")). NOTA: El número del Listado B puede ser diferente del número de HTS debido a diferencias de poca importancia entre los dos sistemas. Vea la Sección I.B para la descripción del sistema de HTS. • Las cantidades. • Valor en dólares del envío. • Licencia y fecha de vencimiento o tipo de exención de licencia. • ECCN - Número de Clasificación de Control de Exportación, cuando requerido. • Firma del exportador o de un agente autorizado. • Formulario de Entrega Mandatoria de AES (la Oficina del Censo se está moviendo hacia el formulario obligatorio de AES para todos los exportadores y está considerando imponer requisitos de licenciatura para todos los que entreguen los formularios de AES).
ESTAS MERCANCÍAS, TECNOLOGÍA O SOFTWARE HAN SIDO EXPORTADOS DESDE LOS ESTADOS UNIDOS DE ACUERDO CON LAS LEYES ESTADOUNIDENSES DE CONTROL DE EXPORTACIÓN, REGULACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN DE EXPORTACIÓN. DESVIACIÓN CONTRARIA A LA LEY DE ESTADOS UNIDOS ES PROHIBIDA.
¿Qué es la Declaración de Exportación del Expedidor ("SED")/Registro del Sistema Automatizado de Exportación ("AES")?
Un expediente de SED o de AES es un documento del gobierno de los Estados Unidos que declara la base de la autorización de una compañía para exportar. Un SED es la versión en papel del formulario; un expediente de AES es generado cuando el mismo formulario es sometido electrónicamente. La Oficina del Censo de los Estados Unidos también utiliza este documento para determinar cantidades de mercancías estadounidenses exportadas con el propósito de compilar estadísticas de comercio. Un expediente de SED o de AES es requerido bajo la ley de los Estados Unidos para todos los envíos (1) donde una licencia de exportación es requerida, o (2) donde el valor del producto o los medios (para las bibliotecas o software preparado al gusto del comprador) que son enviados es $2,500 o más, con la excepción de la mayoría de las exportaciones a Canadá.
¿Cuáles Son Los Documentos Necesarios de Envío? Los documentos de envío (por ejemplo, los formularios de envío internacional de entrega inmediata y las facturas de la vía aérea) deben, en un mínimo, contener la siguiente información:
Un expediente de SED/AES no es requerido generalmente para la exportación de datos técnicos. Sin embargo, las compañías deben mantener un registro de todas las exportaciones de datos técnicos por un período de cinco años a partir de la fecha de
Descripción de la Mercancía Declaración de Control de Destinación (vea arriba) Donde un SED no es requerido, el documento de envío -11-
debe contener las notaciones requeridas de excepción:
4
a. Para excepciones de bajo valor o de destinaciones, el documento de envío tiene que mostrar la destinación y el valor del envío o indicar: "SED no es requerido FTSR 30.55(h)." b. Para archivar el SED electrónicamente, el documento de envío debe indicar: "SED no es requerido bajo la Sección 30.39." Es preferible que la compañía exportadora prepare el SED, la cuenta de cargo, y la lista de embalaje y que remite estos documentos al expedidor de las mercancías. El expedidor es responsable de preparar la cuenta de vía aérea.
Sanciones Económicas Contra Países Específicos
PENAS Y APLICACIÓN REPASO
Criminal - Donde un exportador con voluntad y con conocimiento viola leyes de control de exportación, penas criminales de hasta 10 años en prisión y/o una multa de hasta US$250,000 se pueden imponer a individuos por cada violación, y para organizaciones de negocios hasta US$1,000,000 o cinco veces el valor de las exportaciones por cada violación.
¿Qué Son Sanciones Económicas? Sanciones económicas son restricciones del gobierno de los Estados Unidos impuestas a una variedad de comercio, inversiones, y transacciones financieras extranjeras. La Oficina de Control de Bienes
Civil - Las penas civiles que se pueden imponer son de hasta US$12,000 por cada violación; multas por violaciones involucrando artículos controlados por razones de seguridad nacional pueden ser de hasta US$120,000 por cada violación. El gobierno federal impone millones de dólares cada año en penas civiles por violaciones de leyes de control de exportación. La Oficina de la Industria y Seguridad del Ministerio de Comercio contiene ejemplos del mundo real de penas civiles en su documento titulado "No Deje Que Esto Le Suceda a Usted!", disponible en: www.bis.doc.gov/Enforcement/default.htm. Además de multas, los privilegios de exportación de Estados Unidos pueden también ser revocados, posiblemente resultando en más ingresos perdidos que las penas monetarias.
Extranjeros del Departamento de Hacienda de Estados Unidos [U.S. Treasury Department's Office of Foreign Assets Control ("OFAC")] tiene la responsabilidad primaria de administrar la mayoría de los programas de sanciones de los Estados Unidos. Actualmente, los Estados Unidos mantiene embargos de comercio y de inversión contra Cuba, Irán, Libia, y Sudán. Además, hay sanciones más estrechas contra Birmania (Myanmar), Corea del Norte, Liberia, y Sierra Leona. Porque los programas de sanciones cambian con frecuencia, es buena idea revisar el sitio web de OFAC (www.ustreas.gov/offices/eotffc/ofac) para determinar si un país es sujeto a sanciones antes de hacer cualquier compromiso de negocio.
-12-
Es prohibido que una compañía exportadora y sus
contra individuos y entidades que han sido designa-
empleados hagan negocios con los países enumera-
dos en la lista de SDN. La lista de SDN contiene los
dos arriba. Además, es prohibido que personas de los
nombres de individuos, compañías, bancos, cari-
Estados Unidos faciliten, aprueben, o apoyen virtual-
dades, organizaciones de terroristas, líneas de envío,
mente cualquier transacción que involucre un país
y de expedidores de mercancías del mundo entero
sancionado. Por consiguiente, ninguna orden de
con quienes personas de los Estados Unidos están
exportación puede ser aceptada de cualquier cliente o
prohibidas tomar parte en una ancha-gama de
usuario final en un país embargado a menos que se
transacciones de negocios. Para asegurarse del
haya obtenido una licencia apropiada u otra autor-
cumplimiento completo con los programas de san-
ización.
ciones de OFAC, los exportadores deben examinar a todos los participantes de una transacción comercial,
La autoridad de aplicación del OFAC se extiende a
no solamente al comprador y al usuario final. Las cat-
todos los ciudadanos de los Estados Unidos y a
egorías de SDNs actualmente designadas incluyen:
extranjeros con residencia permanente en los Estados
terroristas y organizaciones de terroristas, traficantes
Unidos (actuando en los Estados Unidos o en el exte-
de narcóticos, ciertos nacionales o entidades que son
rior), compañías o individuos actuando en los Estados
propiedades del gobierno de países embargados, cier-
Unidos, compañías situadas en los Estados Unidos,
tos miembros anteriores del gobierno Yugoslavo,
ramas de compañías de los Estados Unidos situadas
miembros del gobierno de Zimbabwe, miembros del
en el extranjero, y en algunos casos, subsidiarios
gobierno Birmano, y miembros anteriores del régi-
extranjeros de las compañías de los Estados Unidos.
men Iraquí de Saddam Hussein.
¿Se Aplican las Mismas Reglas a Cada País Sancionado?
PENAS Y APLICACIÓN Criminal - Violaciones criminales de estatutos
Ninguno de dos programas de sanciones son idénti-
administrados por OFAC son castigadas a base de
cos porque cada uno es basado en una serie de pre-
cada violación por hasta 10 años en prisión y/o una
ocupaciones de política extranjera diferentes. Cada
multa de hasta US$250,000 para individuos, y hasta
régimen de sanciones tiene diferentes niveles de
US$1,000,000 para organizaciones de negocios. Las
restricciones incluyendo prohibiendo el comercio,
penas criminales pueden ser incluso más altas bajo
bloqueando bienes, prohibiendo ciertos tipos de
ciertos programas de sanciones.
transacciones comerciales, financieras, y de inversión, o una combinación de esas medidas.
Civil - Penas civiles de OFAC se extienden generalmente desde US$11,000 a US$55,000 por cada transacción prohibida, aunque ciertos programas
¿Son Las Sanciones Siempre Limitadas a Países?
tienen incluso niveles de penas civiles más altos (por ejemplo, hasta US$1 millón por cada violación
No todas las sanciones de OFAC son limitadas a país-
involucrando traficantes de narcóticos "lideres" des-
es. Como ha sido notado arriba, OFAC también
ignados "kingpins").
administra una variedad de programas de sanciones
-13-
boicot de EAR aplican a las actividades de com-
5
pañías estadounidenses, así como subsidiarios extranjeros de compañías estadounidenses. Aunque ciertas categorías estrechas de acciones relacionadas con el boicot no son prohibidas, la gama de actividades relacionadas con el boicot que son prohibidas bajo EAR es bastante amplia e incluye, entre otras cosas, lo siguiente:
Leyes De Antiboicot Repaso
• rehusarse a hacer negocios con Israel, compañías de Israel, o personas de Israel, en Israel, o con compañías de la "lista negra."
¿Qué Son Las Leyes De Antiboicot? • proveer información relacionada con el boicot-Los Estados Unidos mantiene leyes de "antiboicot"
incluyendo información sobre las relaciones de
["antiboycott"] diseñadas para evitar que las com-
negocios con Israel, compañías de Israel, personas
pañías de los Estados Unidos apoyen o participen en
de Israel, o compañías de la "lista negra."
boicots de países amistosos a los Estados Unidos. Mientras que las leyes del antiboicot son escritas sin
• discriminar contra cualquier persona de los Estados
referencia a ningún boicot particular, su blanco prin-
Unidos a base de raza, religión, sexo, o de
cipal es el boicot económico de muchos años de la
origen nacional.
Liga Árabe contra Israel. Las leyes de antiboicot de los Estados Unidos imponen restricciones de mucho
La ley estadounidense de antiboicot también es apli-
alcance en acciones relacionadas con el boicot,
cada a través de la Sección 999 del Código Fiscal
acuerdos, e incluso la suministración de informa-
(Internal Revenue Code), la cual es administrada
ción, y las leyes pueden aplicarse a las actividades
por el Servicio de Impuesto Interno (Internal
de subsidiarios extranjeros de compañías esta-
Revenue Service "IRS"). La Sección 999 requiere a
dounidenses. Las penas por violaciones incluyen
contribuyentes de impuestos estadounidenses que
multas civiles y criminales, encarcelamiento, y la
reporten sus operaciones en países que han impuesto
pérdida de créditos de impuesto o de privilegios de
un boicot y penaliza a contribuyentes de impuestos
exportación. Estas leyes son muy complicadas, a
que acuerden a "participar en o cooperar con"
veces contra-intuitivas, y si sí o no se permite una
boicots extranjeros no sancionados negándoles cier-
acción puede a menudo depender en variaciones
tos beneficios de impuesto. Acuerdos de "partici-
muy sutiles en el lenguaje y las circunstancias.
pación en o cooperación con" un boicot que se prohiben incluyen rehusarse a hacer lo siguiente:
Las leyes de antiboicot estadounidenses son administradas en parte por el Ministerio de Comercio de
• hacer negocios en Israel, o con Israel, compañías
Estados Unidos a través de las Regulaciones de la Administración
de
Exportación
de Israel, o personas de Israel.
[Export
Administration Regulations ("EAR")]. Bajo la mayoría de circunstancias, las disposiciones de anti-14-
• rehusarse a hacer negocios con personas esta-
tiene un nexo con el comercio de los Estados
dounidenses que hacen negocios en Israel, o con
Unidos. El "comercio de los Estados Unidos" se
Israel, compañías de Israel, o con personas de
define ampliamente para incluir actividades refer-
Israel.
ente a la venta, la compra, o la transferencia de mercancías o servicios (incluyendo información)
• hacer negocios con compañías propietarias de o
dentro de los Estados Unidos o entre los Estados
administradas por individuos de una raza,
Unidos y un país extranjero. Tales actividades
religión, o nacionalidad particular.
incluyen la importación, exportación, financiamiento, expedición de las mercancías, y el envío.
• abstenerse de emplear a personas de una raza, La Sección 999 del Código Fiscal aplica a los con-
religión, o nacionalidad particular.
tribuyentes de impuestos estadounidenses y a las • rehusarse a enviar o asegurar productos en medios
compañías que son requeridas a pagar impuestos
de transporte de propiedad o operadas por per-
estadounidenses. Estas leyes fiscales relacionadas
sonas que no participen en o cooperen con el
con el antiboicot consisten principalmente en requi-
boicot.
sitos de divulgación y se aplican a las "operaciones" de los contribuyentes dentro de, con, o relacionadas con países que han impuesto un boicot o sus
¿A Quiénes se Aplican Estas Leyes?
nacionales. Las disposiciones de pena de la Sección 999 se aplican a los contribuyentes con crédito de
Para propósitos de la ley de antiboicot, el antiboicot
impuesto extranjero, aplazamiento subsidiario
de EAR se aplica a todas las "personas de los
extranjero, la Corporación de Ventas Extranjeras
Estados Unidos," cuya definición incluye individu-
[Foreign Sales Corporation], y los beneficios de
os y compañías situadas dentro de los Estados
Cargo de Interés - Corporación Doméstica de
Unidos y los afiliados extranjeros de esas com-
Ventas Internacionales [Interest Charge-Domestic
pañías. Las leyes de antiboicot de los Estados
International Sales Corporation]. Es poco probable
Unidos se pueden aplicar solamente si la transac-
que las pequeñas empresas reclamen tales benefi-
ción incluye a una persona de los Estados Unidos y
cios.
REQUISITOS DE REPORTAJE ¿Cuáles Son los Requisitos de Reportaje? El EAR requiere que personas de los Estados Unidos (incluyendo a compañías estadounidenses y, en la mayoría de los casos, sus subsidiarios extranjeros) reporten, cada tres meses, peticiones que se hayan recibido pidiendo que se tome cualquier acción que tenga el efecto de fomentar o de apoyar el boicot. El plazo específico para reportar depende -15-
en si la petición fue recibida en los Estados Unidos o
con las declaraciones de impuestos usando el for-
en el exterior. Las peticiones relacionadas con el
mulario de IRS 5713. Este formulario está
boicot- oral o por escrito - generalmente se tienen
disponible en cualquier oficina de IRS o en
que reportar sin importar si la acción solicitada está
www.irs.gov.
prohibida o permitida y sin importar si el recipiente accede a la petición. Un número de excepciones a los
PENAS Y APLICACIÓN
requisitos de reportaje están disponibles en el EAR. Departamento de Comercio - Violaciones de las disLa Sección 999 del Código Fiscal requiere a los
posiciones de antiboicot del EAR pueden ser sujetas
contribuyentes de los Estados Unidos y a miembros
a la gama completa de las penas civiles y criminales
de sus "grupos controlados" que reporten cualquier
disponibles bajo el EAR, incluyendo multas, encarce-
negocio dentro o con cualquier de los siguientes
lamiento, y negación de privilegios de exportación.
países de boicot: Bahrein, Iraq, Kuwait, Líbano,
Violaciones criminales del EAR pueden resultar en
Libia, Omán, Qatar, la Arabia Saudita, Siria, Yemen,
penas de hasta US$50,000 o cinco veces el valor de la
y los Emiratos Árabes Unidos. Además, deben
mercancías involucradas, cual sea más grande, y
reportar el recibo de cualquier petición de entrar en
encarcelamiento por hasta cinco años. La pena civil
un acuerdo prohibido relacionado con el boicot,
máxima por una violación de antiboicot bajo el EAR
como definido abajo, sin importar si la petición vino
es de US$12,000 por cada violación. Una sola
de uno de los países mencionados arriba o no. Los
transacción puede también dar lugar a cargos múlti-
reportes son archivados conjuntamente con el archi-
ples. Por ejemplo, si una sola carta contiene 10 peda-
vo de su declaración anual de impuestos del con-
zos de información prohibida, la persona de los
tribuyente.
Estados Unidos podría ser acusada de 10 violaciones, ascendiendo a US$120,000 en multas.
¿Cómo Reporto Yo? Departamento de Hacienda - Los acuerdos no perLos reportes de EAR deben ser entregados cada tres
mitidos de participar en o de cooperar con un boicot
meses. El Formulario BIS 621-P es usado para peti-
extranjero no sancionado pueden resultar en la
ciones únicas y el Formulario BIS 6051-P es usado
negación de ciertos privilegios de impuesto,
para peticiones múltiples. Los formularios están
incluyendo la negación de créditos de impuesto
disponibles en la Oficina de Cumplimiento de
extranjeros, la negación del aplazamiento de
Antiboicot
impuesto extranjero, y la negación de los beneficios
del
Departamento
de
Comercio
[Department of Commerce's Office of Antiboycott
de
la
Corporación
Doméstica
de
Ventas
Compliance ("OAC")]. Para obtener estos formula-
Internacionales [Domestic International Sales
rios llame a la Unidad de Procesamiento del Reporte
Corporation ("DISC")] y de las disposiciones de
del OAC al (202) 482-2448 o pídalos por correo al
impuesto de la Corporación de Ventas Extranjeras
U.S. Department of Commerce, BIS/Office of
[Foreign Sales Corporation ("FSC")] con respecto a
Antiboycott Compliance, Room 6098, Washington,
ingresos relacionados con el boicot. Faltas inten-
D.C., 20230.
cionales de hacer los reportes requeridos son castigadas por multas criminales de hasta US$25,000 o encarcelamiento de hasta un año, o ambos.
Reportes según la Sección 999 deben ser entregados
-16-
OBTENIENDO INFORMACIÓN ADICIONAL
6
¿Dónde Puedo Encontrar la Lista de Países que han Adoptado un "Boicot"? El Departamento de Hacienda pública esta lista cada tres meses. La lista actual consiste de: Bahrein, Iraq, Kuwait, Líbano, Libia, Omán, Qatar, la Arabia Saudita, Siria, Yemen, y los Emiratos Árabes Unidos. Esta lista no es exhaustiva, y no es infrecuente recibir peticiones relacionadas con el boicot de otros países que no estén en la lista oficial, tal como Bangladesh, Paquistán, Indonesia, Malasia, y Nigeria.
Leyes Contra El Lavado De Dinero
¿Dónde Puedo Encontrar Más Información?
El lavado de dinero es el proceso por el cual las U.S. Department of Commerce (Ministerio de
ganancias de actividades ilegales se mueven a través
Comercio) BIS/Office of Antiboycott Compliance,
de los negocios legítimos y el sistema de operaciones
Room 6098 Washington, DC 20230 (202) 482-2381
bancarias del mundo para quitar o ocultar su fuente
www.bis.doc.gov/antiboycottcompliance/default.htm
ilegal. Es más probable que los criminales tengan éxito en el lavado de dinero cuando evitan dejar un
Department of the Treasury (Departamento de
"rastro de papel" de las transacciones que ligan el
Hacienda) Office of General Counsel, Room 2004
dinero a su crimen, puesto que la policía puede seguir
Washington, DC 20220 (202) 622-1945
tal rastro creado de informes y expedientes de instituciones financieras. Los Estados Unidos ha promulgado una serie de leyes que prohiben el uso de tales ganancias en transacciones financieras e imponen ciertos requisitos de reportaje y de restricciones en ciertos tipos de transferencias de dinero. Las leyes contra el lavado de dinero de los Estados Unidos se basan principalmente en dos estatutos: (1) El Acto de Control del Lavado de Dinero [Money Laundering Control Act ("MLCA")]; y (2) el Acto Bancario del Secreto [Bank Secrecy Act ("BSA")]. En octubre del 2001, el título III del Acto titulado "Unificando y Fortaleciendo América a través del Suministro de Instrumentos Apropiados para la Interceptación y Obstrucción del Terrorismo" -17-
[Uniting and Strengthening America by Providing
("RICO")], infracción de propiedad literaria o dere-
Appropriate Tools to Intercept and Obstruct
chos de autor, ofensas ambientales, manejando
Terrorism Act] ("ACTO PATRIOTA") del 2001
transacciones financieras con el propósito de violar el
enmendó ambos el MLCA y el BSA.
Código Fiscal, violaciones de contrabando o del control de la exportación involucrando artículos controlados bajo el EAR o el ITAR, y ciertas violaciones de
LEYES CRIMINALES DEL LAVADO DE DINERO
Aduana.
¿Qué Es el Acto de Control del Lavado de Dinero?
EL ACTO BANCARIO DEL SECRETO
Las leyes criminales principales contra el lavado de dinero en los Estados Unidos fueron legisladas con la
¿Qué es el Acto Bancario del Secreto?
aprobación del Acto de Control del Lavado de Dinero de 1986 [Money Laundering Control Act of 1986]. El
El Acto Bancario del Secreto [Bank Secrecy Act
Acto hace que sea un crimen que cualquier individuo
("BSA")] fue legislado por el Congreso en 1970 para
lleve a cabo una transacción monetaria sabiendo, o
luchar contra el lavado de dinero y otros crímenes
teniendo motivos para saber, que los fondos involu-
financieros. El propósito principal del BSA es proveer
crados fueron derivados de una "actividad ilegal
a la policía acceso a información directamente desde
especificada."
las instituciones financieras acerca de actividades financieras sospechosas, la identidad del cliente, y cier-
¿Qué Crímenes Son Considerados "Actividades Ilegales Especificadas?"
tos tipos de transacciones domésticas y extranjeras. El BSA requiere que "instituciones financieras" y
Los crímenes que satisfacen el elemento de una
negocios no-bancarios (en ciertas circunstancias) creen
"actividad ilegal especificada" son vastos y abarcan
"rastros de papel" a través del mantenimiento de expe-
centenares de delitos graves federales de los Estados
dientes e informes archivados en ciertas transacciones,
Unidos incluyendo: el tráfico de narcóticos, fraude de
e impone el mantenimiento de registros, la divul-
cable, crímenes del Acto de Organizaciones
gación, la diligencia debida sobre el cliente, y requisi-
Influenciadas por la Extorsión y Corruptas
tos de cumplimiento con el programa sobre ciertas
[Racketeer Influenced and Corrupt Organizations
instituciones financieras de los Estados Unidos. Estos informes son sometidos al la Red de Aplicación de Crímenes Financieros del Departamento de Hacienda de los Estados Unidos [U.S. Department of Treasury's Financial Crimes Enforcement Network ("FinCEN")]. ¿Qué es una Institución Financiera?
Bajo el BSA, Hacienda es permitida promulgar reglamentaciones que regulan a "instituciones financieras," las cuales cubren un amplio grupo de entidades, incluyendo: bancos asegurados, bancos -18-
comerciales o compañías de consorcio, banqueros pri-
cumplimiento a través de asociaciones de la industria
vados, agencias o ramas de bancos extranjeros en los
como asociaciones bancarias o de seguro.
Estados Unidos, uniones de crédito, instituciones de gangas, corredores-negociantes registrados con el SEC
Requisitos de Reportaje
[Comisión de Valores y Bolsas/Securities and Exchange Commission], corredores-negociantes en
Informe de Transacción de Moneda [Currency
valores o mercancías, banqueros de inversión o com-
Transaction Report ("CTR")]: El BSA y el Código
pañías de inversión, intercambios de moneda,
Fiscal requieren además que negocios no-bancarios
emisores, redentores, cajeros de cheques viajeros, de
entreguen un Informe de Transacción de Moneda
cheques, giros postales, o de instrumentos similares,
("CTR") con respecto a transacciones monetarias en
operadores de los sistemas de tarjeta de crédito, com-
exceso de US$10,000 o múltiples transacciones rela-
pañías de seguros, negociantes en metales preciosos,
cionadas si exceden el límite de US$10,000 en un
piedras, o joyas, prestamistas, compañías de préstamo
período de un año. La ley también requiere que se
o de financiamiento, agencias de viajes, remitentes de
reporte ciertas transacciones no monetarias de com-
dinero licenciados, compañías del telégrafo, negocios
pañías involucradas en productos no perecederos,
involucrados en ventas de vehículos (incluyendo
artículos coleccionables, entretenimiento, y viajes del
automóviles, aviones, y ventas de barcos), personas
consumidor. Finalmente, la ley de los Estados Unidos
involucradas en cerraduras y acuerdos de bienes raíces,
requiere que individuos reporten el transporte físico de
Servicio Postal de los Estados Unidos, y casinos o
instrumentos monetarios - dinero en efectivo, cheques
establecimientos de juego con más de US$1 millón de
viajeros, y otros instrumentos negociables - en exceso
ingreso (sea o no licenciado por el estado o por el Acto
de US$10,000 dentro y fuera de los Estados Unidos.
Regulador del Juego Indio [Indian Gaming Regulatory Información adicional sobre los requisitos de CTR se
Act]).
puede encontrar en el sitio web de FinCEN en www.fincen.gov/reg_ctrfiling.html. Además, el formu-
¿Qué Requisitos de Reportaje y de Cumplimiento Existen Bajo el BSA?
lario de CTR proporciona detalles adicionales relacionados con la entrega de este formulario. Los formu-
Las obligaciones de reportaje y de cumplimiento de
larios están disponibles en www.irs.gov/pub/irs-
BSA tratan con cuatro áreas, principalmente,
pdf/f4789.pdf y www.irs.gov/pub/irs-pdf/f4790.pdf.
Informes de Transacción de Moneda, Informes de Actividades Sospechosas, Principios de Conocer a Su
Informe de Actividad Sospechosa [Suspicious Activity Report ("SAR")]:
Cliente, y Requisitos de Cumplimiento Contra el Lavado de Dinero, las cuales son examinadas detalladamente abajo. Hacienda ha impuesto requisitos de
Actualmente, los siguientes tipos de "instituciones
reportaje y de mantenimiento de registros a algunas
financieras" son requeridos a entregar un Informe de
pero no todas las "instituciones financieras;" sin
Actividad Sospechosa ("SAR"): bancos, casinos,
embargo, puede eventualmente elegir a extender los
corredores-negociantes, transmisores de dinero, nego-
requisitos a todas tales instituciones. Las institu-
ciantes o cambiadores de monedas, emisores de giros
ciones del sector privado pueden obtener información
postales, vendedores, o redentores, emisores de
adicional sobre los programas indispensables de
cheques viajeros, y el Servicio Postal de los Estados
-19-
Unidos. Hacienda ha propuesto que las compañías de
financieras hagan esfuerzos razonables para estar
seguros y fondos mutualistas también estén sujetos al
razonablemente seguras de la identidad de sus
reportaje de SAR.
clientes y de los dueños que beneficien de las cuentas. La reglamentación impone un deber legal a los
El SAR debe ser entregado después de enterarse de
bancos, asociaciones de ahorros, uniones de crédito,
cualquier transacción sospechosa. Además, el negocio
compañías de tarjetas de crédito, fondos mutualistas,
debe mantener una copia del reporte y de cualquier
compañías de inversiones, corredores y negociantes
documento de apoyo por cinco años a partir de la
de valores, comerciantes de mercancías, y a corre-
fecha de entrega del reporte.
dores de introducción, de implementar programas de identificación del cliente [customer identification
Los detalles específicos del requisito de reportaje
programs ("CIPs")] que van más allá de los requisi-
del SAR están disponibles en www.fincen.gov.
tos previos de KYC. Los principios extendidos de KYC agregan un número de elementos obligatorios, tal como la investigación de posibles clientes contra
Requisitos de la Diligencia Debida y de Cumplimiento
listas de terroristas conocidos por el gobierno de los Estados Unidos. Por ejemplo, ahora se requiere que todas las instituciones financieras de los Estados
Principios de "Conozca Su Cliente" [Know Your Customer ("KYC")]:
Unidos comprueben la identidad de los dueños nominales y beneficiosos de, y la fuente de los fondos
Los principios de "Conozca Su Cliente" ("KYC")
depositados dentro de, todas las cuentas bancarias
ayudan a prevenir que compañías hagan negocios con
privadas poseídas por personas que no son de los
entidades e individuos que manejan transacciones
Estados Unidos, para proteger contra el lavado de
monetarias con fondos derivados de actividades ile-
dinero, y reportar cualquier transacción sospechosa.
gales. Una compañía debe de estar alerta del flujo del dinero en cada transacción y dudar cualquier
Requisitos de Cumplimiento Contra El Lavado de Dinero
metodología de pago fuera de la norma. Tales transacciones deben ser examinadas a base de las siguientes "banderas rojas," incluyendo: transac-
El BSA, como enmendado por el Acto PATRIOTA,
ciones grandes en efectivo, préstamos asegurados por
requiere que instituciones financieras pongan en
obligaciones a bancos extranjeros, y relaciones
práctica programas de cumplimiento contra el lavado
financieras establecidas con países con asilo de
de dinero que deben en un mínimo: (1) incluir pól-
impuesto. Información adicional sobre banderas rojas
izas, procedimientos, y controles internos; (2) desig-
está disponible en: www.ustreas.gov/fincen/pubstitle
nar un oficial de cumplimiento; (3) proporcionar
(asesoramientos de FinCEN) y en el sitio web del
entrenamiento al empleado; e (4) incluir una auditoría
Destacamento de Fuerzas de La Acción Financiera
independiente. Hacienda ha promulgado reglamenta-
(Financial
ciones que requieren que las siguientes instituciones
Action
Task
Force)
en
www1.oecd.org/fatf/pdf/PR-20010622_en.pdf.
financieras pongan en práctica tales programas de cumplimiento: bancos, corredores-comerciantes reg-
Además, el BSA, como enmendado por el Acto
istrados, negocios de servicios de dinero, casinos,
PATRIOTA, requiere que ciertas instituciones
compañías de fondos mutualistas/inversiones no reg-
-20-
istradas, comerciante/corredor de comisión, oper-
El Acto PATRIOTA requiere que Hacienda amplíe la
adores de sistemas de tarjetas de crédito, y oper-
aplicación de reportaje, mantenimiento de registros,
adores de recursos de mercancías. Hacienda tam-
y los requisitos del programa de cumplimiento del
bién ha propuesto requerir que los siguientes
BSA para cubrir adicionales tipos de instituciones
adopten programas de cumplimiento contra el lava-
financieras. El Acto amplía leyes claves domésticas
do de dinero: consejeros de inversiones, consejeros
contra el lavado de dinero y amplía los requisitos de
de comerciantes de mercancías, agentes y corre-
reportaje sobre actividades sospechosas, entre
dores de bienes raíces, agencias de viajes, negocios
muchas otras cosas. Además, las leyes de lavado de
involucrados en ventas de vehículos, comerciantes
dinero están utilizándose cada vez más conjunta-
en metales, piedras, o joyas preciosos, ciertas com-
mente con otras restricciones de exportación y de
pañías de seguros, y compañías de inversiones que
comercio internacional, incluyendo leyes de
no están registradas. Finalmente, Hacienda está
exportación, sanciones, leyes contra la corrupción, y
evaluando actualmente si se debe ampliar el requisi-
leyes de la Aduana. La mayoría de las compañías
to de poner en práctica el programa de cumplimien-
deben revisar sus programas para asegurarse que
to a los restantes tipos de instituciones financieras.
satisfacen los requisitos del Título III (el capítulo del lavado de dinero) del Acto PATRIOTA de los EE.UU. y que de otra manera satisfacen las leyes de
ACTO PATRIOTA DE EE.UU.
los Estados Unidos, debido a esta extensión de las El congreso pasó el Acto PATRIOTA el 26 de octubre
leyes del lavado de dinero de los Estados Unidos
del 2001, siguiendo los ataques de 9/11, después de
para alcanzar una gama más amplia de las institu-
descubrir que los secuestradores de los aviones
ciones financieras estadounidenses.
habían hecho un uso extenso del sistema financiero de los Estados Unidos para financiar sus actividades en los Estados Unidos. El Acto incluyó revisiones
¿Cómo el Acto PATRIOTA Enmendó el Acto de Control del Lavado de Dinero?
considerables a ambos el BSA y el MCLA.
El Acto PATRIOTA de los EE.UU. agregó recientemente varios crímenes a las listas domésticas y extranjeras de "actividades ilegales especificadas," mencionadas arriba. El Acto también agregó una provisión haciendo criminal el dar apoyo material o de recursos a una organización designada por la Secretaria del Estado como una "organización terrorista extranjera." Además, el Acto enmendó sus disposiciones de pena para poder ejercer jurisdicción legal de "largobrazo" sobre personas extranjeras, incluyendo bancos extranjeros, con respecto a acciones civiles llevadas para hacer cumplir fallos criminales.
-21-
¿Cómo el Acto PATRIOTA Enmendó el Acto Bancario de Secreto?
propiedad involucrada en una violación del MLCA es
Hacienda y otras agencias pertinentes han promulga-
Además, violaciones de las disposiciones restantes
do numerosas regulaciones en el año que siguió la
del MLCA están sujetas a una pena civil en una can-
aprobación del Acto PATRIOTA, modificando de
tidad que no exceda el mayor de: (1) el valor de la
manera sustancial el BSA, ampliando los requisitos
propiedad involucrada en la transacción, o (2)
de reportaje, identificación del cliente, y los requisi-
US$10,000 por cada violación. Las penas civiles se
tos de programas de cumplimiento para la mayoría de
imponen a una base de responsabilidad estricta.
sujeta a ser confiscada o a pérdida.
las instituciones financieras cubiertas. ¿Qué Penas Existen Bajo el BSA? La mayoría de las regulaciones existentes del BSA se dirigen a las actividades de bancos; sin embargo, el
FinCEN puede interponer una acción para hacer
Acto PATRIOTA expande la aplicación de las regula-
cumplir la ley por violaciones de reportaje, del man-
ciones del BSA a otras instituciones financieras
tenimiento de registros, o de otros requisitos del
(como discutido arriba) incluyendo corredores-com-
BSA. Las acciones para hacer cumplir la ley pueden
erciantes en valores o mercancías, comerciantes de
resultar en una variedad de penas, incluyendo la
futuras comisiones, consejeros de comercio de mer-
imposición de penas monetarias civiles de hasta
cancías, o los operadores de recursos de mercancías,
US$1,000,000 por cada violación, y son impuestas
compañías de seguros, fondos mutualistas, y nego-
sobre una base de responsabilidad estricta.
cios informales de transferencia de dinero. Las violaciones del BSA pueden también resultar en penas y multas criminales de hasta US$1,000,000 y/o encarcelamiento de hasta cinco años. ¿Cómo Puedo Protegerme de Penas Legislativas Contra el Lavado de Dinero? Primero, determine si su compañía califica como una "institución financiera" sujeta al BSA. Después, tome
PENAS Y APLICACIÓN
pasos para asegurarse de que su compañía cumpla con las regulaciones del BSA que se aplican a com-
¿Qué Penas Existen Bajo el MLCA?
pañías que no son bancos, tales como el deber de
La pena criminal por una violación de la disposición
reportaje de monedas. Una compañía puede también
del MLCA que hace criminal el manejo de una
evitar las penas severas que puedan presentarse,
transacción monetaria sabiendo que los fondos fueron
incluso de violaciones inadvertidas de la ley criminal
derivados de una "actividad ilegal especificada" es
contra el lavado de dinero, al examinar y vigilar dili-
una multa máxima de US$500,000 o dos veces el
gentemente a clientes y a los individuos y entidades
valor de la propiedad involucrada en la transacción, la
con quien trata la compañía (particularmente a los
que sea mayor, o un término máximo de encarce-
revendedores y distribuidores).
lamiento de veinte años, o ambos. Además, la
-22-
dades o beneficios de negocio. El FCPA se aplica a
7
las actividades económicas mundiales de las corporaciones de los Estados Unidos, incluyendo actividades de empresas a riesgo compartido. Además de ser responsable por cualquier pago que ellos mismos hagan, compañías estadounidenses pueden ser consideradas responsables por los pagos hechos por terceras personas incluso cuando la compañía estadounidense estuvo inconsciente del pago pero tenía "motivos para saber" que era probable que un pago se
El Acto De Prácticas Corruptas En El Extranjero: Disposiciones Contra El Soborno Y De Contabilidad
hiciera. Por ejemplo, si una compañía estadounidense emplea a un/a consultor/a que comparte parte de su honorario con un funcionario extranjero, la compañía puede ser considerada como responsable por ese
El hacer pagos a funcionarios de un gobierno extran-
pago. El FCPA prohibe pagos incluso cuando: (1) el
jero para obtener o para conservar actividades o ben-
beneficio es para otra persona y no para la persona
eficios de negocio, o para asegurar una ventaja
que hace el pago; (2) la actividad o beneficio de nego-
inapropiada, es un problema internacional grave.
cio que se busca no es con el gobierno; (3) ninguna
Aunque esta práctica es común en muchos países, el
actividad o ningún beneficio de negocio es obtenido;
Acto de Prácticas Corruptas en el Extranjero [Foreign
o (4) el funcionario extranjero inicialmente sugiere el
Corrupt Practices Act ("FCPA")] hace ilegal la par-
pago.
ticipación en esta clase de práctica por parte de entidades e individuos de los Estados Unidos que están
El FCPA también incluye disposiciones de contabili-
cubiertos bajo la ley. El gobierno de los Estados
dad con dos componentes. Primero, el FCPA requiere
Unidos toma las restricciones del FCPA muy en serio
que "emisores," definido como cualquier compañía
y aplica agresivamente las disposiciones del FCPA,
que esté registrada en un intercambio de valores de
imponiendo penas severas a cualquier violación del FCPA. Esta sección provee un repaso de las dudas
los Estados Unidos, hagan y mantengan libros y
más comunes sobre cómo cumplir con el FCPA.
expedientes en "detalle razonable" para "exactamente y justamente reflejar" las transacciones y desembolsos de los bienes del emisor. La política de hacer
INFORMACIÓN GENERAL
cumplir con la ley adoptada por la Comisión de Valores y Bolsas [Securities and Exchange
¿Qué es el FCPA?
Commission ("SEC")] es de tratar cualquier pago ilícito, en si mismo, como sustancial; es decir, ninguna
El FCPA es un estatuto criminal que hace ilegal que
otra información con respecto al pago es importante
compañías o individuos estadounidenses actuando en
para determinar si se debe registrar. En segundo
cualquier lugar del mundo, y personas extranjeras
lugar, el FCPA requiere que los emisores hagan y
actuando en los Estados Unidos, paguen, u ofrezcan o prometan pagar (o autoricen el pago, o oferta o
mantengan un sistema de control interno sobre la
promesa de pago, de otra persona) a "funcionarios
contabilidad que, entre otras cosas, "proporcione
extranjeros" para obtener o para conservar activi-
certezas razonables que...las transacciones son ejecu-
-23-
tadas de acuerdo con la autorización...de la direc-
funcionarios de la aplicación como evidencia de
ción." En breve, los controles deben ser adecuados
intento corrupto, incluso donde remedios del SEC no
para proteger contra cuentas fuera del libro y desem-
son aplicables.
bolsos y otros pagos no autorizados. DISPOSICIONES CONTRA EL SOBORNO ¿A Quién se Aplica el FCPA? ¿Qué Tipos de Pagos Son Prohibidos? Las disposiciones contra el soborno del FCPA aplican a un ciudadano, nacional, o residente de los Estados
La ley prohibe el dar "cualquier cosa de valor" a un
Unidos o cualquier corporación, sociedad, aso-
funcionario extranjero para obtener o conservar
ciación, compañía que comparta capital, negocio de
actividades o beneficios de negocio o asegurar
consorcio, organización no incorporada, o negocios
cualquier otra ventaja. Pagos ilegales incluyen difer-
de un solo dueño organizados bajo la ley de los
entes tipos de pagos, incluyendo, dinero, regalos,
Estados Unidos. También se aplica a ciertos emisores
entretenimiento, actividades excesivas de "promoción
extranjeros de valores y a firmas y personas extran-
de negocios", reembolso o pago de los gastos de un
jeras que tomen cualquier acción para fomentar tal
funcionario (como gastos de viaje), intereses benefi-
pago mientras que están en los Estados Unidos.
ciosos en un negocio, u otras clases de contribuciones.
Las disposiciones de contabilidad y el mantenimiento de registros se aplican directamente a todos los
¿Quién Es un "Funcionario Extranjero"?
"emisores." Según lo observado arriba, la definición de "emisores" incluye a cualquier compañía que esté
Un "funcionario extranjero" incluye no solamente a
registrada en un mercado de valores de los Estados
los ejecutivos elegidos o designados del gobierno
Unidos y es requerida a entregar reportes con el SEC,
pero a cualquier empleado del gobierno. También
sin importar si la compañía es de los Estados Unidos
incluye a ejecutivos, directores, y empleados de com-
o una compañía extranjera. El FCPA requiere que los
pañías gubernamentales o cualquier otro lugar de
emisores se aseguren de que todos sus afiliados propi-
propiedad gubernamental. Las autoridades de apli-
etarios de mayoría cumplan con los requisitos de con-
cación de los Estados Unidos interpretan el FCPA
tabilidad. El FCPA también requiere a los "emisores"
para cubrir regalos o pagos a empleados de com-
que utilicen los mejores esfuerzos en buena fe para
pañías en las cuales el gobierno tiene cualquier dere-
asegurarse de que sus afiliados propietarios de
cho de propiedad. En algunas circunstancias, las
minoría cumplan también.
autoridades de los Estados Unidos también aplican el FCPA para cubrir los pagos o regalos a miembros de
Aunque la compañía sea privada y no sea "emisora,"
la familia de un funcionario. Así mismo, el FCPA
la postura de aplicación de los Estados Unidos es de
cubre el dar cualquier cosa de beneficio a un can-
requerir el cumplimiento, funcionalmente equiva-
didato de gobierno, un funcionario de un partido
lente, con las disposiciones de contabilidad. La falta
político, a un partido político, o a los ejecutivos de
de mantener los libros completos y exactos y con-
organizaciones internacionales públicas, tales como
troles internos apropiados puede ser utilizada por los
el Banco Mundial.
-24-
legal bajo las leyes y regulaciones escritas del país del
¿Existen Circunstancias Bajo las Cuales los Pagos a Funcionarios Puedan ser Legales o Defendibles Bajo el FCPA?
...funcionario extranjero." Solamente la ley escrita en un país, no sus costumbres, puede ser la base para esta defensa. En segundo lugar, el FCPA incluye una
El FCPA reconoce que las compañías estadounidens-
defensa afirmativa para "gastos razonables y de buena
es a veces enfrentarán retrasos burocráticos y podrán
fe, como gastos de viaje y alojamiento," incurrido
necesitar hacer pagos pequeños a funcionarios de
por, o en nombre de, un funcionario extranjero y
bajo nivel para asegurar o para acelerar la "acción
"relacionado directamente" con la "promoción,
gubernamental rutinaria." El FCPA proporciona una
demostración, o explicación de productos o servi-
excepción estrecha para éstos pagos llamados pagos
cios" o "la ejecución o realización de un contrato con
"que facilitan." No son pagos para influenciar a un
un gobierno o una agencia gubernamental del extran-
funcionario para que tome una decisión que ayude a
jero."
la compañía a obtener o a conservar actividades o beneficios de negocio. Son simplemente pagos para
PENAS Y APLICACIÓN
asegurar o para acelerar una acción rutinaria del gobierno que, debido a la cinta roja, está atorada en un
¿Quién Hace Cumplir el FCPA?
escritorio esperando que se haga. Es importante observar que un pago permitido bajo esta excepción
El Ministerio de Justicia [Department of Justice
puede todavía violar una ley local.
("DOJ")] es responsable de toda la aplicación criminal y de la aplicación civil de las disposiciones contra
Estas acciones rutinarias comúnmente y ordinaria-
el soborno del FCPA con respecto a asuntos domésti-
mente realizadas por un funcionario extranjero
cos y compañías e individuos extranjeros. El SEC es
incluyen: (1) obtención de permisos, licencias, u
responsable de la aplicación civil de las disposiciones
otros documentos ejecutivos para calificar a una per-
contra el soborno y de contabilidad con respecto a
sona para que pueda hacer negocios en un país; (2) el
emisores. Estas agencias investigan casi todas las ale-
trámite de papeles gubernamentales, tales como visas
gaciones que vengan a su atención.
y permisos de trabajo; (3) proporcionando protección policial, la recogida y la entrega del correo, o progra-
¿Cuáles Son Las Penas Por Violar el FCPA?
mando inspecciones asociadas con la realización de contratos o con el tránsito de mercancías a través del
Las violaciones del FCPA llevan penas criminales y
país; (4) proporcionando el servicio telefónico, de
civiles severas. Las compañías pueden ser multadas
energía y de agua, el cargamento y descargo de mer-
millones de dólares por las violaciones. Individuos
cancías, o protegiendo productos o materias pereced-
pueden ser multados miles de dólares e incluso pasar
eras contra la deterioración; o (5) acciones de una
tiempo en la cárcel. Además, las acciones bajo el
naturaleza similar, o sea que no estén a la discreción
FCPA incluyen a menudo cargas de otras violaciones
del funcionario.
criminales, tales como el lavado de dinero, fraude del correo y del cable, y conspiración. Esas acciones
Además de esta excepción, el FCPA reconoce dos
pueden seguir adelante hasta en casos donde la com-
defensas afirmativas. Primero, el FCPA reconoce una
pañía no ha sido condenada por la ofensa del FCPA.
defensa afirmativa cuando el pago en cuestión "era
-25-
Penas Criminales: Una corporación u otra entidad de
¿Me Pueden Hacer Personalmente Responsable por Violaciones del FCPA?
negocio está sujeta a una multa de hasta US$2,000,000. Un oficial, un director, un accionista, un empleado, o un agente está sujeto a una multa de hasta US$100,000 y a
Sí. Si usted es un oficial, director, accionista, emplea-
encarcelamiento por hasta cinco años. Un acto rela-
do, o agente, usted está sujeto a una multa de hasta
cionado permite una multa actual de hasta dos veces
US$100,000 y a encarcelamiento por hasta cinco
más de la ventaja que el demandado intentó obtener
años. Si la corte le impone una multa a usted por vio-
haciendo el pago corrupto.
laciones del FCPA, pueda que su empleador no pague la multa. Bajo las pautas de sentencias de los Estados
Penas Civiles: El DOJ o el SEC pueden traer una
Unidos, las sentencias de prisión son cada vez más
acción civil para prohibir cualquier acto o práctica de
probables para las personas encontradas de haber vio-
una firma cuando parece que es, o pronto estará, en
lado el FCPA. Varios casos recientes han resultado en
violación del SEC o para imponer una multa de hasta
sentencias de prisión para ejecutivos corporativos,
US$10,000 contra una firma o un oficial, director,
incluyendo nacionales extranjeros.
agente, o accionista de la firma por violaciones de ¿Tengo Que Seguir La Ley Local o Convenciones Internacionales?
FCPA. En una acción del SEC para hacer cumplir con la ley, la corte puede también imponer multas adicionales. Las penas civiles se imponen ante una base
Es importante continuar siendo igualmente atento al
de responsabilidad estricta, la cual significa que las
cumplimiento de las leyes domésticas que regulan el
penas monetarias serán impuestas incluso cuando una
soborno y que son aplicables. Las violaciones de
compañía no se propuso violar la ley pero simple-
FCPA pueden provocar, o derivarse de, investiga-
mente cometió una equivocación.
ciones llevadas a cabo por gobiernos extranjeros, arriesgando penas bajo la ley local y pérdida de buen
Una compañía puede sufrir consecuencias devastado-
nombre. Estas leyes incluyen leyes estadounidenses
ras aunque no haya sido condenada y las penas estatutarias no se hayan impuesto. Una persona o firma que haya sido encontrada como haber violado el FCPA, o simplemente haya sido acusada de haberlo violado, puede ser prohibida de hacer negocios con el gobierno de los Estados Unidos. Además, una persona o una firma que haya sido encontrada culpable de haber violado el FCPA puede ser inelegible para recibir licencias de exportación. El SEC puede suspender o excluir a personas de los mercados de valores, y la Comisión de Comercio de Mercancías Futuras [Commodity Futures Trading Commission] y la Corporación De Inversiones Privadas en el Extranjero [Overseas Private Investment Corporation] proveen la suspensión o la prohibición de los programas de las agencias por violaciones del FCPA. -26-
aparte del FCPA, incluyendo leyes del estado,
8
locales, y municipales. También incluyen las leyes locales de cada uno de los países en los cuales la compañía opera o intenta operar. Además, bajo una serie de convenciones internacionales firmadas en años recientes bajo auspicios de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico [Organization for Economic Cooperation and Development (la "OCDE")], la Organización de los Estados Americanos [Organization of American States ("OAS")], y otras, más de sesenta países ahora
Recursos Adicionales Importando A Los Estados Unidos
mantienen leyes homólogas al FCPA. Las convenciones también han creado derechos de extradición y otros mecanismos de cooperación intergubernamen-
Página de Importación de la Aduana: www.cus-
tales para facilitar una mejor aplicación de casos de
toms.ustreas.gov/xp/cgov/import/.
corrupción a través de las fronteras.
Importando a los Estados Unidos: Un Guía para ¿Seré Realmente Aprehendido?
Importadores
de
Comercio,
disponible
en
www.cbp.gov/ImageCache/cgov/content/publica-
El movimiento internacional contra la corrupción ofi-
tions/usimportrequirements_2edoc/v2/usimportre-
cial ha dado crecimiento a nuevos mecanismos de
quirements.doc.
cooperación entre los funcionarios de los Estados Unidos que hacen cumplir con las leyes y sus contra-
Publicaciones de La Aduana Sobre el Cumplimiento:
partes extranjeras, los cuales aumentan el riesgo de
www.cbp.gov/xp/cgov/toolbox/legal/informed_com
investigación y prosecución. Por ejemplo, el SEC ha
pliance_pubs/.
entrado en acuerdos bilaterales para compartir información y/o cooperación con más de treinta reguladores
Un Guía Para La Marcación de País de Origen:
de valores extranjeros. El SEC también mantiene un
www.cbp.gov/ImageCache/cgov/content/publica-
sitio web para información, que, según declaraciones
tions/markingo_2edoc/v2/markingo.doc.
recientes de funcionarios de SEC, un promedio de cientos de personas por día visitan el web para dar
Información Sobre HTS: La Oficina de Asuntos de
información. El DOJ mantiene un sitio web similar y
Aranceles [The Office of Tariff Affairs] y Acuerdos de
regularmente se une con funcionarios extranjeros que
Comercio de la Comisión Internacional de Comercio
hacen cumplir con la ley para perseguir los casos de
de Los Estados Unidos [Trade Agreements of the U.S.
corrupción. El OAS, el Consejo de Europa, y las con-
International Trade Commission] publican el Listado
venciones contra la corrupción del OCDE requieren
Armonizado de Tarifas Anotado de los Estados
que los países cooperen en la extradición, en la ayuda
Unidos [Harmonized Tariff Schedule of the United
mutua para la obtención de pruebas, en el conge-
States Annotated] el cual provee las contribuciones
lamiento de bienes, y en el intercambio de expedientes.
aplicables de arancel/tarifa y categorías estadísticas -27-
para todas las mercancías importadas a los Estados
Acto de Prácticas Corruptas en el Extranjero:
Unidos. El Listado Armonizado de Tarifas Anotado
Disposiciones Contra el Soborno, Departamento de
de
Justicia y Ministerio de Comercio Estadounidense
los
Estados
Unidos
esta
disponible
en
[Foreign
www.usitc.gov/taffairs.htm.
Corrupt
Practices Act: Antibribery
Provisions, U.S. Department of Justice and U.S. Department
LEYES CONTRA EL LAVADO DE DINERO
of
Commerce],
disponible
en
www.usdoj.gov/ criminal/fraud/fcpa.html. Página de 'FinCEN' del Ministerio de Hacienda de
Caja de Herramientas 2002 para el Luchador
los Estados Unidos: www.fincen.gov.
Contra la Corrupción [Corruption Fighter's Toolkit 2002, Transparency International] disponible en:
ACTO DE PRÁCTICAS DE CORRUPCIÓN EN EL EXTRANJERO
www.transparency.org/toolkits/2002/index.html. Más información sobre acuerdos internacionales ref-
Procedimiento de Opinión del Acto de Prácticas
erentes al soborno de funcionarios extranjeros esta
Corruptas en el Extranjero: El DOJ estableció este
disponible en:
procedimiento por el cual un emisor o una entidad
www.usdoj.gov/criminal/fraud/fcpa/intagmt.htm.
doméstica puede solicitar una declaración del DOJ con respecto a sus intenciones actuales de aplicación bajo las disposiciones contra el soborno del FCPA con respecto a cualquier contacto de negocio propuesto. Bajo el FCPA, DOJ debe responder en un plazo de treinta días. Para más información sobre la petición de una opinión, vea las Regulaciones de Procedimiento de la Opinión
de
FCPA,
disponibles
en
www.usdoj.gov/criminal/fraud/fcpa/opinproc.htm. Las opiniones publicadas están disponibles en www.usdoj.gov/criminal/fraud/fcpa/opiindx.htm. Otros Recursos De Cumplimiento de FCPA: Contra el Soborno y Libros y Expedientes del Acto de Disposiciones de las Prácticas Corruptas en el Extranjero [Anti-Bribery and Books & Records Provisions of the Foreign Corrupt Practices Act] (11 de
abril
del
2000),
disponible
en
www.usdoj.gov/criminal/fraud/fcpa/fcpastat.htm.
-28-
